ÓRGANO DE DIFUSIÓN DE LA SOCIEDAD PERUANA
DE DERECHO INTERNACIONAL
REVISTA PERUANA
DE
DERECHO INTERNACIONAL
Fines de la Institución
* Promover y difundir el estudio del
Derecho Internacional y las Relaciones
Internacionales, así como los aspectos
internacionales de las ciencias políticas,
económicas y sociales.
* Estudiar las cuestiones de derecho
internacional, analizando eventuales
situaciones regionales o internacionales
de acuerdo con los principios generales
universalmente aceptados, así como
también las corrientes hacia nuevos
principios que pudieran surgir dentro del
contexto inherente a la evolución de esta
disciplina jurídica.
* Contribuir a la obra de codificación del
derecho internacional; y,
* Contribuir al desarrollo del sentimiento
de solidaridad entre las Repúblicas
americanas.
Presidentes de la Sociedad
- Dr. Ramón Ribeyro.
- Dr. José Matías Manzanilla.
- Dr. Felipe de Osma y Pardo.
- Dr. Arturo García Salazar.
- Dr. Alberto Ulloa Sotomayor.
- Dr. Enrique García Sayán.
- Emb. Luis Alvarado Garrido.
- Emb. Arturo García García.
- Dr. Roberto Mac Lean U. (Interino)
- Emb. Juan José Calle Calle.
- Emb. Gonzalo Fernández Puyó.
- Emb. Luis Marchand Stens.
- Dr. Ignacio Basombrío Zender. (Interino)
ISSN 0035-0370
- Emb. Oscar Maúrtua de Romaña.
19002 / Sociedad Peruana de Derecho Internacional - Revista 167 / Lomo: 2.1 cm POR CONFIRMAR/ Medida: 477.5 x 21 / Interior: Bond 75 252 páginas
TOMO LXXI REVISTA PERUANA DE DERECHO INTERNACIONAL N° 167
LIMA - PERÚ
TOMO LXXI ENERO - ABRIL 2021 N° 167
SOCIEDAD PERUANA DE
DERECHO INTERNACIONAL
En 1903 se inicia la etapa formativa
de la Sociedad Peruana de Derecho
Internacional con los conversatorios sobre
esta rama de las ciencias jurídicas que
surgen por la inquietud de personalidades
notables como Ramón Ribeyro, Antonio
Miró Quesada, José Matías Manzanilla,
Javier Prado Ugarteche, Lizardo Alzamora
y Francisco Tudela y Varela.
En 1979, el Gobierno del Perú
mediante Resolución Suprema N° 0647 del
14 de noviembre, reconoció oficialmente
a la Sociedad Peruana de Derecho
Internacional y encargó al Ministerio de
Relaciones Exteriores que dictara “las
disposiciones necesarias para que dicha
institución pueda realizar sus objetivos y
cuente con las facilidades que requiera”.
En 1913, el doctor Robert Bacon,
miembro fundador y Presidente del Instituto
Americano de Derecho In
ternacional,
estableció contacto con el doctor Juan
Bautista de Lavalle con la finalidad de
proponer la constitución formal de la
Sociedad Peruana de Derecho Internacional,
como filial del referido Instituto. La citada
Sociedad quedó establecida el 10 de
noviembre de ese año en la ciudad de Lima.
Posteriormente, en 1915, se declaró
instalada formalmente la Sociedad e
inauguradas sus funciones. Años más tarde,
el 17 de noviembre de 1938 se suscribe el
Acta por el cual quedaba reorganizada la
Institución y en 1941 aparece el primer
número de la Revista Peruana de Derecho
Internacional, órgano de difusión de la
Sociedad (Tomo I, N° 01).
DOI 10.38180
REVISTA PERUANAREVISTA PERUANA
DEDE
DERECHO INTERNACIONALDERECHO INTERNACIONAL
ÓRGANO DE DIFUSIÓN DE LA SOCIEDAD PERUANA
DE DERECHO INTERNACIONAL
TOMO LXXI ENERO - ABRIL 2021 N° 167
LIMA - PERÚ
REVISTA PERUANA DE DERECHO INTERNACIONAL
TOMO LXXI ENERO - ABRIL 2021 N.° 167
de América Latina, el Caribe, España y Portugal – Latindex (www.latindex.org/latindex/
The Global Network of
Societies for International Law (GNSIL
HECHO EL DEPÓSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL
Las opiniones recogidas en las colaboraciones
publicadas en la Revista son de exclusiva
responsabilidad de sus autores.
International”, Lima 1 - Perú
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E-mail: spdi@spdi.org.pe
Patrimonio Cultural de la Nación: Sendos reconocimientos mediante Resolución
de 2019.
Se terminó de imprimir en marzo del 2021 por
Lima - Perú
Tiraje: 1,000 ejemplares
Totus orbis qui aliquio modo
est una res publica
Todo el mundo, de una manera
u otra, es una cosa pública.
Francisco de Vitoria
SOCIEDAD PERUANASOCIEDAD PERUANA
DEDE
DERECHO INTERNACIONALDERECHO INTERNACIONAL
CONSEJO DIRECTIVO
Presidente
Oscar Maúrtua de Romaña
Vice Presidente
Hernán Couturier Mariátegui
Secretario
Miguel Angel Rodríguez Mackay
Tesorero
Alexander Antialón Conde
Vocales
Juan Álvarez Vita
Alejandro Deustua Caravedo
Gonzalo García Calderón Moreyra
Augusto Hernández Campos
CONSEJO DE HONOR
De Trazegnies Granda, Fernando
Ferrero Costa, Eduardo
García Belaunde, José Antonio
García-Sayán Larrabure, Diego
Gutiérrez Reinel, Gonzalo
Luna Mendoza, Ricardo
Maúrtua de Romaña, Oscar
Rodríguez Cuadros, Manuel
Tudela van Breugel Douglas, Francisco
Wagner Tizón, Allan
CONSEJO EDITORIAL DE LA REVISTA
Manuel Rodríguez Cuadros
Alejandro Deustua Caravedo
Augusto Hernández Campos
Alain Pellet
Tullio Treves
Antonio Remiro Brotóns
Jin Huang
Ariel Ricardo Mansi
Patrícia Galvão Teles
Caterina García Segura
Miguel García García-Revillo
Soledad Torrecuadra García-Lozano
Geneviève Dufour
Kate Jones
MIEMBROS TITULARES
Alvarez Vita, Juan
Alzamora Traverso, Carlos
Antialón Conde, Alexander
Belaunde Moreyra, Martín
Belevan-McBride, Harry
Couturier Mariátegui, Hernán
De Soto Polar, Alvaro
De Trazegnies Granda, Fernando
Deustua Caravedo, Alejandro
Ferrero Costa, Eduardo
Ferrero Costa, Raúl
García Belaunde, Domingo
García Belaunde, José Antonio
García Calderón Moreyra, Gonzalo
García-Corrochano Moyano, Luis
García-Sayán Larrabure, Diego
Guillén Salas, Fernando
Gutiérrez Reinel, Gonzalo
Hernández Campos, Augusto
Luna Mendoza, Ricardo
Mac Lean Ugarteche, Roberto
Maúrtua de Romaña, Oscar
Novak Talavera, Fabián
Palma Valderrama, Hugo
Pérez Sánchez-Cerro, José Luis
Revoredo de Mur, Delia
Rodríguez Cuadros, Manuel
Rodríguez Mackay, Miguel Ángel
Roncagliolo Higueras, Nicolás
Schiappa-Pietra Cubas, Oscar
Sosa Voysest, Claudio
Tudela van Breugel Douglas, Francisco
Vera Esquivel, Germán
Villarán Koechlin, Roberto
Wagner Tizón, Allan
MIEMBROS EMÉRITOS
Aramburú Menchaca, Andrés
Arias-Schreiber Pezet, Alfonso
Bákula Patiño, Juan Miguel
Belaunde, Víctor Andrés
Bustamante y Rivero, José Luis
Deustua Arróspide, Alejandro
Ferrero Rebagliati, Raúl
García Bedoya, Carlos
García-Sayán, Enrique
Marchand Stens, Luis
Maúrtua Lara, Manuel Félix
Pérez de Cuéllar, Javier
Porras Barrenechea, Raúl
Ulloa Sotomayor, Alberto
MIEMBROS EMÉRITOS
Bákula Patiño, Juan Miguel
Belaunde, Víctor Andrés
Bustamante y Rivero, José Luis
Deustua Arróspide, Alejandro
Ferrero Rebagliati, Raúl
García Bedoya, Carlos
García-Sayán, Enrique
Maúrtua Lara, Manuel Félix
Pérez de Cuéllar, Javier
Ulloa Sotomayor, Alberto
MIEMBROS TITULARES
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Alzamora Traverso, Carlos
Antialón Conde, Alexander
Belaunde Moreyra, Martín
Belevan-McBride, Harry
Couturier Mariátegui, Hernán
De Soto Polar, Alvaro
De Trazegnies Granda, Fernando
Deustua Caravedo, Alejandro
Ferrero Costa, Eduardo
Ferrero Costa, Raúl
García Belaunde, Domingo
García Belaunde, José Antonio
García Calderón Moreyra, Gonzalo
García-Sayán Larrabure, Diego
Guillén Salas, Fernando
Gutiérrez Reinel, Gonzalo
Hernández Campos, Augusto
Luna Mendoza, Ricardo
Maúrtua de Romaña, Oscar
Novak Talavera, Fabián
Palma Valderrama, Hugo
Revoredo de Mur, Delia
Rodríguez Cuadros, Manuel
Rodríguez Mackay, Miguel Ángel
Roncagliolo Higueras, Nicolás
Sosa Voysest, Claudio
Tudela van Breugel Douglas, Francisco
Vera Esquivel, Germán
Wagner Tizón, Allan
PARA INCORPORACIÓN FORMAL
MIEMBROS ASOCIADOS
Alcalde Cardoza, Javier
Brousset Barrios, Jorge
Colunge Villacorta, Jorge
D’Alessio Ipinza, Fernando
Dañino Zapata, Roberto
De Rivero Barreto, Oswaldo
Fairlie Reinoso, Alan
Kisic Wagner, Drago
Lázaro Geldres, Jorge
Lévano Torres, Oscar
Loayza Tamayo, Carolina
Malapi Hernández, Daniela
Miró Quesada Rada, Francisco
Pinto-Bazurco Barandiarán, Jose F.
Pinto-Bazurco Rittler, Ernesto
Rodríguez Brignardello, Hugo
Saavedra Calderón, José Antonio
Sierralta Ríos, Anibal
Umeres Alvarez, Juan Humberto
Velásquez Rivas-Plata, Elvira
Velit Granda, Juan
Yepes del Castillo, Ernesto
Yrigoyen Yrigoyen, Martín
MIEMBROS CORRESPONDIENTES
✞
DIRECTOR EJECUTIVO
Alexander Antialón Conde
SUMARIO
15
Pág.
- Origen y consecuencias del Brexit
Aníbal Sierralta Ríos 19
Justicia
Soledad Torrecuadrada García-Lozano 35
- Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
Marco Nuñez Melgar 61
- Relevancia para la independencia del Perú del moderno
concepto de soberanía previsto en la Constitución de Cádiz de
Alexander Antialón Conde 89
- La responsabilidad de proteger: una visión actualizada de la
Napoleón Cabrejo Ormachea 109
- Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna. Evaluación
Xavier Ramírez García de León 129
- Fernando Berckemeyer Pazos. Homenaje a un excepcional
Oscar Maúrtua de Romaña 163
- Gustavo Noboa Bejarano
Oscar Maúrtua de Romaña 177
- Pronunciamiento sobre los Decretos Supremos Nos. 27-2020-
inversión privada en actividad minera y autorizan a empresa
mineros dentro de los cincuenta kilómetros de zona de frontera”
Lima, 10 de diciembre de 2020 183
- Misión naval americana en el Perú (1920-1933 / 1938-1969),
Oscar Maúrtua de Romaña 189
- El Perú en el Consejo de Seguridad (2018-2019), de Néstor
Popolizio, Gustavo Meza Cuadra y otros.
Oscar Maúrtua de Romaña 193
- El Bicentenario de la política exterior peruana y su proyección
en un mundo de cambios
Alexander Antialón Conde 197
- Historiadores y Diplomáticos: Raúl Porras Barrenechea y
Guillermo Lohmann Villena, de Hugo Pereyra Plasencia
Ricardo Pinto-Bazurco Mendoza 199
- Nuestro Cónsul en Lima. Diplomacia estadounidense durante
el Congreso anctiónico de Panamá y Tacubaya (1824-1828),
de Germán A. de la Reza
Anderson Rodríguez Chávez 201
- Actividades, documentos y pronunciamientos
207
- Calendario de sucesos internacionales
Pablo Olmedo Pizarro 207
Presentación
Este 2021 y en el marco de las celebraciones por el Bicentenario
años de fundada, y, su órgano de
ininterrumpida nacional y mundial.
con la iniciativa de Ramón Ribeyro, Antonio Miró Quesada, José Matías
Ulloa Sotomayor, Presidente de la SPDI, entablara comunicación con el
entonces Ministro de Relaciones Exteriores, el doctor Alfredo Solf y Muro.
Producto de estas reuniones es que se ofreció el apoyo de la Cancillería
Patrimonio Cultural de la Nación el 12 de diciembre del 2019.
La primera Comisión que se creó para la edición de la Revista
estuvo integrada por los doctores Alberto Ulloa Sotomayor, Francisco
Alvarado Garrido, quien fue designado Secretario de la Comisión. Así, en
Internacional, correspondiente a los meses de julio, agosto y setiembre. El
diario El Comercio
una generosa nota y un elogioso porvenir.
publicación de 167 ediciones.
mediante Resolución Suprema N° 0647-RE
citada norma legal fue declarada Patrimonio Cultural de la Nación el 12 de
diciembre del 2019.
Cabe destacar, asimismo, que en el actual contexto de crisis sanitaria
por la COVID-19, se pudo lograr la declaración como Patrimonio Cultural
de setiembre de 2020. En esta difícil etapa también, la Revista obtuvo
la indización por parte del Consejo Nacional de Ciencia, Tecnología e
ésta, única en su especialidad en el Perú y de las pocas en el continente.
locales y extranjeras, y, este año 2021, se realizará la tercera edición, siempre
en una ascendente calidad.
La presente edición reitera el compromiso de la institución con sus
que podamos resistir, perseverar y superar los letales efectos de la pandemia.
Deseamos, asimismo, que este número, sea de su agrado y brinde luces para
repensar en un Perú con renovado optimismo y un mundo mejor, con paz y
solidaridad.
Oscar Maúrtua de Romaña
*
Aires, Bogotá, Asunción, Montevideo, Medellín y Porto Alegre. Algunas de sus obras
Comercio. Arbitro internacional, investigador y profesor visitante del Max Planck Institut
Origen y cOnsecuencias del Brexit
Origin and cOnsequences Of Brexit
Aníbal Sierralta Ríos
*
RESUMEN
El trabajo intenta explicar cómo el peso de la tradición británica en el
divorcio de la Unión Europea con efectos colaterales en America Latina.
Palabras clave: Brexit, políticas comerciales, comunidad británica,
aranceles, America Latina.
ABSTRACT
Revista Peruana de Derecho Internacional
20
Keywords:
. . . . .
Empezó el año 2021 junto con la segunda ola de la más destructiva
pandemia de los últimos 100 años. Un mar de incertidumbre, dolor en
Internacional, ocasionado por la desesperación de imponer primero la bolsa
cooperación y fraternidad que sostenían la convivencia de las naciones.
En medio de este sombrío panorama terminaron los últimos lazos que
unían al Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte con el resto de
Europa. Los vínculos entre la isla británica y el continente europeo acabaron
1. BREXIT
con la Unión Europea desde que en junio del 2016 los británicos en un
referéndum decidieron disolverla.
el dilema: La posibilidad de que el Reino Unido se divorcie de la Unión
Europea, salga del marco normativo y recupere la más absoluta libertad
e independencia creando sus reglas de comercio exterior, sus propias
regulaciones comerciales, migratorias, régimen laboral, exportación de
Gran Bretaña dejaba un espacio de libre circulación de mercaderías
estupendo sistema de asistencia médica y de salud.
El principal objetivo del Brexit fue garantizar una retirada ordenada
del Reino Unido y proporcionar seguridad jurídica a los operadores
Origen y consecuencias del Brexit
21
económicos y administraciones de ambas partes, desde su entrada en vigor
La pregunta fundamental es porqué se llegó a esta decisión traumática.
y en la experiencia adquirida en cerca de medio siglo de vigencia de un
tratado que se suscribió con moderado entusiasmo. Lo que demuestra que
para mantener la convivencia dentro de otros criterios o lineamientos.
1.1. El enfoque cultural e histórico
aun su condición de antiguo Imperio, diseñador de la política económica
comercio mundial, desde que adoptó las teorías comerciales esbozadas por
junto con Estados Unidos de América, las nuevas reglas del mercado
mundial.
1.1.1. Las teorías económicas
ideológico al intercambio entre las naciones, desde que David Hume,
su obra Essays, Moral, Political and Literary (Ensayos morales, políticos y
literarios)
comercio internacional es una relación entre los precios y la circulación de
que, si un país gana dinero como consecuencia de una balanza comercial
perdido numerario debido a su balanza comercial desfavorable, ocurrirá
exactamente lo contrario. Luego, en el primer país los precios serán altos para
mantener sus exportaciones, lo que atraerá las importaciones, reduciendo las
Revista Peruana de Derecho Internacional
22
una inversión del movimiento de metal que retornará nuevamente a él. En
consecuencia, la balanza de pagos, que incluye la balanza comercial, no
debe ser objeto de preocupación ni de medidas correctivas por parte del
la circulación de capitales es libre y sin trabas.
Las ideas básicas de Hume, que lamentablemente no tuvieron un gran
recreó en su monumental obra Aninquiry into the nature and causas of the
wealth of nations (La causa y origen de la riqueza de las naciones), dando
una visión dinámica del comercio exterior.
la teoría de las «ventajas absolutas». Consideraba que el comercio exterior
estaba basado en una serie de condiciones entre las que incluía una salida
para el excedente, reconociendo aparentemente la importancia de los distintos
países en cuanto a su dotación de recursos, la trascendencia de la división de
trabajo y el libre movimiento de las mercancías. Su aporte más notable fue el
de oro mediante un superávit comercial incrementaría la oferta monetaria y
por tanto los precios y los salarios, todo lo cual propiciaría un superávit. Vale
decir, los cambios en la oferta monetaria impactarían sobre los precios y no
que no reside en la posesión de dinero, ni en la agricultura, sino en el trabajo
individual y en los bienes de consumo producidos por este. Estimaba que el
comercio internacional debe realizarse con libertad, eliminando privilegios
y aranceles, motivo por el cual la legislación económica es, con frecuencia,
un obstáculo para el librecambio. La libertad de producción y de comercio
crea la competencia, pues si existe libre comercio, las preferencias de los
consumidores crean la competencia entre los productores, quienes tratarán de
bajar los precios, sus costos y mejorar la calidad del producto. Finalmente,
y las relaciones equilibradas.
Origen y consecuencias del Brexit
23
importancia eran los bienes y servicios que se podían adquirir y no el medio
convertido en un medio de intercambio apreciado por sí mismo.
determinadas restricciones, ya que no existe libertad absoluta e inconmovible.
En el libro IV de su obra titulada «De las restricciones impuestas a la
importación de bienes extranjeros que pueden producirse en casa» plantea
dos excepciones a la libre importación de bienes y servicios: La primera, es
la obligación de que todas las mercancías que tocaran puertos ingleses sean
transportadas en barcos de bandera inglesa por razones de defensa nacional,
ya que ello mantenía preparada a la marina y a los tripulantes en caso de
del comercio.
Más tarde, David Ricardo
Principles of political economy and taxation (Principios de economía política
y tributación)
«las ventajas comparativas» sustentada en cuatro criterios fundamentales:
especialización de un país en la producción de aquellas mercancías sobre las
cuales tuviera ventaja en función de los costes comparativos. Estas ventajas
de coste comparativo generalmente son ventajas absolutas en cuanto al coste,
pero no necesariamente son así, ya que un país puede producir y vender trigo
y automóviles con unos costes inferiores a los de cualquier otro, pero sus
fabricar automóviles, teniendo en tal razón una ventaja comparativa más
elevada para la producción de trigo que para la fabricación de automóviles.
producción de trigo, y dejar que otros países con mejores posibilidades
países en competencia y para los consumidores en general.
La principal conclusión de la teoría ricardiana reside en que, mientras
los factores productivos no posean una perfecta movilidad internacional, es
de esperar que se presente la especialización entre los países, dando lugar a
Revista Peruana de Derecho Internacional
24
la aparición de un mercado internacional a menos que se levanten barreras
participantes. Expresó, que aunque el comercio internacional puede operar
en base al concepto de la teoría de las ventajas absolutas, expuestas por
ventajas comparativas o relativas.
la comparación entre dos mercancías, dentro de los cuales se encontrarían
los costes reales, los cuales estarían determinados por la ley de la oferta y
la demanda. Este concepto lo volvió a pulir en grado considerable Alfred
Ensayo sobre la libertad
oferta y la demanda se basa en la forma como se regula el precio por la acción
de los actores del mercado, de tal forma que la demanda será exactamente
o demanda recíproca, variará según las inclinaciones y circunstancias de
los consumidores de ambos lados. Pero el efecto de esas «inclinaciones y
circunstancias» tiene límites.
Siguiendo esta nueva corriente, ocurrió el primer cambio importante
Posteriormente, el movimiento liberal creció a partir del Tratado
introdujo en los tratados de comercio la llamada «cláusula de la nación más
favorecida», que extiende automáticamente las reducciones arancelarias a
los demás países, con lo que la liberalización se expandió rápidamente.
medidas proteccionistas, como fue la Ley Británica de Salvaguardias de
Origen y consecuencias del Brexit
25
ocasionando una reacción en cadena de los demás países que elevaron
sus aranceles. Todo ello provocó una fuerte contracción del comercio
experimentado la economía mundial en el siglo XX.
las restricciones al comercio persistieron, lo que llevó a Estados Unidos de
destinada a celebrar acuerdos comerciales de reducción arancelaria,
incluyendo la cláusula de la nación más favorecida.
1.1.2. El gran invento, la Pax británica y la nueva ideología
La segunda respues es el invento de la máquina a vapor por de James
activar los barcos y las primeras locomotoras. Ello marcó el inicio de la gran
grandes volúmenes de mercaderías y el recorrido de mayores distancias.
Junto con este gran invento ocurrieron una serie de fenómenos
británica que caracterizó los inicios del siglo XIX, después de Waterloo, en
basada en su pujante política liberal y en sus contribuciones al pensamiento
siglo XIX, con prácticas no siempre leales, por no decir inmorales, como las
lo que impuso el Imperio, como fue la cesión de Hong Kong. Por la misma
arrebatándoles territorios.
Revista Peruana de Derecho Internacional
26
A mediados del siglo XX, y como reacción contra el nazismo, el
fortaleció la ideología del libre mercado y se planteó la teoría del desarrollo
económico. Esta última nace a partir de la constatación del subdesarrollo y
sus desigualdades inadmisibles en el plano moral y político, inspirando la más
sólida creación doctrinaria para enfrentarlo a partir de los trabajos de Raymond
Barre (El desarrollo económicoLa acumulación de capital
W.W. Rostow (Las etapas del crecimiento económicoLa
economía del siglo XXLa revolución del hombre del siglo
XXTeoría del desarrollo económico
pusieron el acento en el comercio y por ese espacio ingresó la nueva ideología.
Este enfrentamiento ideológico y la búsqueda desesperada de una
tercera vía que dotara de cierta autonomía a las naciones dieron como
países no subordinaran su política interna a consideraciones internacionales,
prolongando de esa manera el desmantelamiento de controles.
Los países europeos respondieron impulsando la integración comercial
aglutinó Alemania Occidental, Francia, Holanda, Bélgica, Luxemburgo e
Reino Unido, Noruega, Suecia, Dinamarca, Austria, Suiza y Portugal. Este
último no llego a trascender, por lo que el Reino Unido que lo lideraba
propició junto con Estados Unidos de América la Conferencia Monetaria
dando origen a los acuerdos de Bretton Woods. A continuación, alentaron
que culminó con la Carta de la Habana, partida de nacimiento de la OIC
En el ámbito político, el proceso de la Perestroika acaba con el
comunismo y trae consigo el predominio de la economía de mercado como
Origen y consecuencias del Brexit
27
único referente para el crecimiento y desarrollo de las naciones, gracias a
que provocó inversiones y desembolsos masivos de recursos económicos
públicos y privados en tareas de investigación y desarrollo generando una
crecimiento económico internacional.
que buscan reducir el aparato del Estado para abrir paso a nuevos actores.
La nueva ideología se puede resumir en una sola frase: «libre mercado y
solvencia monetaria».
permanecer dentro de los rígidos cánones de la Unión Europea.
Gran Bretaña en su cultura, costumbres y tradición. Algunas normas como
la estandarización dispuestas por la ISO (International Organization for
es el decimal. Se resistieron a admitir el euro y estuvieron fuera del marco
durante su permanencia en la Comunidad Económica Europea, la llamaban
aparente: dominar los mercados. Por otro lado, la evidencia indica que el
mundo no está lamentablemente regido por la solidaridad, la cooperación y
la reciprocidad. El afán de ganar, conquistar y dominar está presente incluso
partir de la exportación de servicios, ascender un peldaño más en la escala
del comercio mundial.
Revista Peruana de Derecho Internacional
28
luego fue desarrollada en el 2007 en nuestro libro Internacionalización de las
empresas latinoamericanas y consolidada en el más reciente titulado Teoría
evolutiva del comercio internacional (2014), según la cual los actores o
los mercados, incrementar sus ingresos y consolidarse en determinados
niveles de desarrollo.
La evolución del comercio mundial es una consecuencia de la
dinámica del intercambio debido a la interactuación de la diversidad de
ya están actuando. Estos actores, incluyendo los Estados, buscan transitar
y enfrentar la competencia, a través de siete fases partiendo de la exportación
de commodities, y ascendiendo a la exportación de manufacturas, servicios,
interferencia política.
Ocurre que el comercio exterior británico está en la fase de exportación
de servicios y de dominación tecnológica con gran presencia en los mercados
y ello plantea grandes desafíos en la educación superior y la investigación
académica para consolidarse en esas fases.
del mundo y que la famosa City londinense, que tiene un estatus especial
sus pequeñas islas de litoral.
En tal razón es probable que el Reino Unido esté más interesado
en dedicar mayor atención a las negociaciones dentro de la Organización
cualquier intercambio de mercancías. Esta tendencia se mantiene creciente
como se puede apreciar por el proyecto de Acuerdo Multilateral de Inversiones
del marco de la OCDE (Organización para la Cooperación y el Desarrollo
Origen y consecuencias del Brexit
29
de Francia o tal vez porque todavía no es oportuno.
Así cuando Gran Bretaña ingresó a la Unión Europea estaba en la
futuro, incluso los servicios de asesoría en la construcción pesada y legal
como es la industrialización del arbitraje y sus nuevos modelos de solución
de controversias como los dispute board que va imponiendo de manera
conjunta a los países latinoamericanas cuyo sistema educativo público se
más tienen.
El comercio de mercadería, Unión Europea-Gran Bretaña frisaba,
volumen impresionante del cual participaba la isla más como comprador que
anterior de exportación de mercaderías demandarán de los primeros.
2. LA EXPERIENCIA DE LAS NEGOCIACIONES
El proceso de retirada del Reino Unido es una experiencia valiosa
como un referente para cualquier negociación de ruptura o desavenencia con
un bloque de integración, ya que explica el modelo económico o la ideología
que se abre paso y demuestra mayor rapidez en el tema de decisiones,
comerciales ya que en el futuro no tendrá que conciliar intereses dispares
en Bruselas.
para la vida institucional de esta experiencia de integración ya que no tránsito
por una separación inicial como fue el Brexit antes de llegar al divorcio
absoluto. El divorcio fue dramático y abrió paso al bilateralismo que no
Revista Peruana de Derecho Internacional
30
Las negociaciones entre la isla y la Unión Europea, duraron tres años
y medio, desde que en abril del 2017 el Consejo Europeo estableció las
orientaciones para el Brexit. Lo cual es recomendable para que las partes se
preparen y los operadores adecuen sus relaciones a un nuevo escenario. Este
dentro de otros marcos.
La actual cultura de lo simple y rápido no primó en esta circunstancia
ya que el primer año estuvo dedicado a establecer las normas de transparencia
y acceso del público a la documentación que utilizaba los negociadores. Otra
singularidad, que es distinta al criterio tan rígido de mantener el secretismo
del trabajo diplomático.
distender las reuniones se efectuaron encuentros informales para tratar asuntos
espinosos como es la cuestión irlandesa. Así fue el encuentro de Salzburgo que
una solución sólida, operativa y jurídicamente vinculante, para Irlanda.
Una de las tácticas utilizadas en este proceso fue la del «morcellement»,
es decir la negociación en tajadas, como fue el dividirla en grandes temas
que deberían someterse las partes, el mismo que consta de principios y
posiciones generales, que podía actualizarse según sea necesario. Asimismo,
la designación de la comisión negociadora de la Unión Europea a cargo del
Consejo de Asuntos Generales.
Se establecieron niveles de decisión a la Comisión de la Unión Europea
que rendía cuentas a los dirigentes y al Consejo Europeo manteniendo
«cabal y regularmente informado» al Parlamento Europeo. De manera que
el Consejo Europeo mantuvo el control político del proceso y la Comisión
actuó como negociadora.
Origen y consecuencias del Brexit
31
3. LOS NUEVOS ACUERDOS DEL REINO UNIDO Y LA
UNION EUROPEA
Bretaña con la Unión Europea. En lugar de estar ligado al tratado de la
Comercio y Cooperación, constituido por cuatro grandes temas: El Acuerdo
de Libre Comercio (intercambio de mercaderías, servicios e inversiones,
comercio digital, propiedad intelectual, contratación pública, pequeñas y
Marco de Cooperación económica-social medioambiental y de transporte,
Este último tema garantiza las condiciones de competencia justa y el respeto
mecanismo de solución de controversias.
España respecto al peñón de Gibraltar dentro del territorio ibérico. Tampoco
de la elección del foro que se establecían en los contratos comerciales y que
en el más grande centro de solución de controversias del mundo y en centro
4. EFECTOS EN AMERICA LATINA
El puente establecido por el Reino Unido con America Latina, a
Revista Peruana de Derecho Internacional
32
nuevos acuerdos comerciales.
al inicio del 2021, en los términos del predecesor acuerdo a través de la
a mercados, origen, propiedad intelectual y defensa comercial.
avance. Según este criterio las manufacturas que fueran fabricadas
con componentes o insumos producidos fuera del Reino Unido y sean
comercializados por distribuidores británicos estarán afectos a tributos al
exportan al territorio europeo se verán afectadas.
En el ámbito político internacional, es difícil que la posición británica
cambie algo el actual estatus sobre las islas Malvinas que originó la guerra
anacrónica contra un país sudamericano en años recientes. Los recursos
naturales en esos territorios son inmensamente atractivos para Gran Bretaña.
5. REINO UNIDO Y PERÚ
la escala evolutiva del comercio mundial, al ser un exportador neto de
comercial con el Reino Unido, es difícil que se altere este intermcabio. En
su vez el segundo proveedor latinoamericano de frutas con un crecimiento
de distribución física internacional (transporte, envase, embalaje, seguros y
la Administración de Toledo y García concedieron todas las libertades aéreas
tributarios en los combustibles.
Origen y consecuencias del Brexit
33
De manera que en tanto inversionistas peruanos no tengan una
participación en la comercialización internacional la parte del león será para
las empresas de servicios o de logística extranjeras. Pero esto es un problema
interno que deberá ser resuelto por el Estado peruano si sus gobernantes
NOTAS BIBLIOGRÁFICAS
GARCÍA LOZANO, Soledad Torrecuadrada y Pedro GARCÍA FUENTE
Anuario
Mexicano de Derecho Internacional. 17, México ene/clic, p.10.
HABERLER, GOTTFIED. A Survey of International Trade Theory.
Princeton: Princeton University Press, 1961. pp. 9 y 10.
JAMES FOREMAN-PECK. Historia de la economía mundial. Barcelona,
MINISTERIO DE COMERCIO EXTERIOR Y TURISMO. Plan de
Desarrollo de Mercado. Reino Unido. Lima: Mincetur.
El Comercio Internacional y su Impacto
en la Cultura y el Derecho
Evolutionary Theory of International
Trade
*
de conocimiento» del Programa estatal de generación de conocimiento y fortalecimiento
Internacional de Justicia como mecanismo de solución de controversias internacionales”,
Tecnología y Universidades.
**
Universidad Autónoma de Madrid y de su Comisión académica, Miembro fundador del
lOs retOs a lOs que ha de enfrentarse la COrte
InternaciOnal de Justicia
*
the challenges that the InternatiOnal COurt Of
Justice has tO face
Soledad Torrecuadrada García-Lozano
**
RESUMEN
enfrentarse la Corte Internacional de Justicia en el septuagésimo quinto
Revista Peruana de Derecho Internacional
36
aniversario de su sesión inaugural. A lo largo de estos años, la Corte se
para que continuara manteniendo su utilidad a lo largo del siglo XXI. La
a funcionar, por lo que considero llegado el momento de plantearse sus
fortalezas y debilidades con el propósito de reforzar las primeras y subsanar
las segundas con el único objetivo de adaptar este mecanismo de solución de
Palabras clave: Corte Internacional de Justicia, arreglo judicial de
controversias internacionales, Jueces, Jurisprudencia internacional.
ABSTRACT
st
century. International
Keywords: International Court of Justice, Judicial Settlement of International
. . . . .
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
37
I. INTRODUCCIÓN
El propósito de este trabajo no es aportar respuestas sino indicar líneas
lugar la misma sesión de la Corte Permanente de Justicia Internacional (en
1
. Sabido es que la Corte es la sucesora
en la personalidad jurídica de la Corte Permanente
2
un funcionamiento satisfactorio, pero tras la Segunda Guerra Mundial,
debido al descrédito sufrido por la Sociedad de Naciones
sustitución por un nuevo tribunal, en lugar de mantener su funcionamiento
tras la contienda. La Corte Permanente no formaba parte orgánica de esta
Organización, pero entre ambas existió una independencia matizada, no
sólo porque el fundamento de la creación de aquella se encontraba en el
. El Consejo, al que este
1
Ambos textos pueden leerse en:
international-justice/serie_D/D_01_1e_edition.pdf
2
Sobre la sucesión de Organizaciones Internacionales puede verse: S. TORRECUADRADA
Organización Internacional considerada como sucesora del Concierto Europeo por
Justice Internationale”, en Revue Générale de Droit International Public
ss., A.P. FACHIRI, Permanent Court of International Justice: its Constitution, Procedure
and WorkHistoria de la Sociedad de
Naciones
Revista Peruana de Derecho Internacional
38
precepto encargaba la preparación del Proyecto de Estatuto, trabajó con
rapidez, aprobándose este texto en la primera resolución de la Asamblea
de la Organización. Además de ello, la Sociedad de Naciones, vigilaba
administrativamente a la Corte Permanente en una doble vertiente: en
primer lugar, una vinculación orgánica, debido a que los miembros de la
Corte se elegían conjuntamente por la Asamblea y el Consejo de aquella
la Asamblea se votaban los presupuestos de la Corte, con todo lo que ello
supone.
Esta independencia matizada provocó el nacimiento de la CIJ tras
denominado Palacio de la Paz, en La Haya, sus textos rectores, puesto
que la inmensa mayoría de su Estatuto es el de la Corte Permanente (de
Presidente pues el guatemalteco Juez José Gustavo Guerrero fue el último
presidente de aquella y el primero de la Corte Internacional de Justicia. A
encontrar en sus resoluciones actuales fundamento en la jurisprudencia
anterior, retrotrayéndose en no pocos casos a la Corte Permanente.
También es cierto que entre ambos tribunales existen importantes
Permanente con la Sociedad de Naciones y la Corte actual con las Naciones
Unidas, pues esta última es el órgano judicial principal de las Naciones
Unidas, y así lo proclama la Carta de las Naciones Unidas (artículos 7.1 y
Estatuto de la CIJ es un anexo a la Carta de las Naciones Unidas, motivo por
el cual, todos los miembros de las Naciones Unidas son también partes en
parte en el Estatuto y las disposiciones de aquella relativas a la Corte sin ser
En consecuencia, esa independencia matizada se transforma en dependencia
en la nueva Organización de la que la CIJ es una pieza fundamental.
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
39
II. LA CIJ EN LA ACTUALIDAD
que sufrió en las décadas de los años sesenta y setenta del siglo XX, periodo
durante el cual tuvo escasas oportunidades de cumplir con sus funciones
contenciosas
, no así en el ejercicio de su jurisdicción consultiva
6
. Con todo, el
dato relevante para analizar su utilidad en el arreglo judicial de controversias
internacionales es su competencia contenciosa debido a la naturaleza de la
función consultiva, así como de los legitimados para formular cuestiones
jurídicas a la Corte
7
, aunque es innegable que desempeña un cierto papel
también en la solución de diferencias internacionales.
6
7
el Consejo de Seguridad sobre cualquier cuestión jurídica que consideren oportuno
formularle a la Corte y el resto de los órganos de las Naciones Unidas y organismos
General. Sobre la jurisdicción consultiva de la Corte Internacional de Justicia puede verse
la monografía de C. ESPÓSITO, La jurisdicción consultiva de la Corte Internacional de
Justicia, McGraw Hill, Madrid, 1996.
Revista Peruana de Derecho Internacional
40
En todo caso, en la actualidad, la Corte cuenta con un elevado
número de asuntos sometidos a conocimiento de la Corte en ejercicio de
su competencia contenciosa, número que carece de precedentes, lo que
subraya su buena salud como mecanismo de solución de controversias
internacionales. En el momento actual nos encontramos con trece casos
pendientes que evidencian tanto el carácter universal de la jurisdicción del
órgano judicial principal de Naciones Unidas, como su competencia material
cada vez más amplia. En el primero de los sentidos indicados (carácter
encuentran ubicados en el continente americano
, la mayoría de los cuales
por la Corte en el asunto de la aplicación de la Convención internacional
sobre la eliminación de todas las formas de discriminación racial (Qatar c.
parcialmente, en la medida en que solo una de las partes en la controversia
sometida a solución ante la Corte se encuentra ubicado en el continente
asiático
9
como Estado demandado a los Estados Unidos de América. Por último,
Se trata, en concreto, de los siguientes: la cuestión de la delimitación de la plataforma
continental entre Nicaragua y Colombia más allá de las 200 millas marinas de la costa
9
Son: el relativo a la aplicación de la convención para la prevención y la represión del
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
41
tres son los asuntos pendientes que afectan al estados africanos
10
reciente Sentencia de diciembre de 2020 en el asunto de las Inmunidades y
procedimientos penales que enfrentaba a Guinea Ecuatorial contra Francia,
el número de asuntos pendientes que afectan que tienen como Estado parte
11
.
C
en mayor medida en la Corte son los que se encuentran en el continente
americano, aunque con la salvedad de Estados Unidos, acuden a resolver
controversias relativas fundamentalmente a cuestiones territoriales, lo que
nos conduce a la diversidad temática que implican los supuestos pendientes
de solución. Entre ellos, unos responden a los más tradicionales o clásicos
o la libre determinación de los pueblos
12
más novedosos y aparecen en la agenda de la Comunidad Internacional,
y
10
Son el asunto de las actividades armadas sobre el territorio del Congo (República
11
Restan el asunto del
posibilidad de solicitar que la Corte dicte una sentencia suplementaria para determinar
este caso, encontramos el relativo a la aplicación de la convención internacional para
12
La última opinión consultiva resuelta por la CIJ sobre los efectos jurídicos de la separación
cuanto a la imposibilidad de Mauricio de desarrollar un programa de reinstalación de sus
La
en la línea indicada en el texto.
De momento, en relación con el asunto relativo a la aplicación de la Convención
Revista Peruana de Derecho Internacional
42
sanciones o las competencias del Consejo de la OACI
.
De lo anterior se desprende la expansión de la CIJ como mecanismo
de solución de controversias internacionales, tanto desde una perspectiva
órgano judicial principal de Naciones Unidas a estos efectos para resolver
junto con otros más novedosos, como acabo de indicar.
III. NUEVOS RETOS DE LA CORTE INTERNACIONAL DE
JUSTICIA
Este panorama esperanzador para el futuro de la Corte Internacional
responder a los nuevos retos que plantea el emergente escenario internacional
ante el que nos encontramos. No podemos olvidar que en los tres cuartos de
la proliferación de órganos jurisdiccionales internacionales, para continuar
con el fundamento de la competencia de la Corte, la formación de la CIJ y la
internacional sobre la eliminación de todas las formas de discriminación racial (Ucrania
resuelve las excepciones preliminares interpuestas por el demandado y puede leerse en:
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
43
3.1. Consecuencias de la proliferación de órganos jurisdiccionales
internacionales
provocado la proliferación de instituciones judiciales con competencia para
solucionar las controversias originadas por la aplicación e interpretación de
Esta situación provocó cierta alarma académica debido a la posible aparición
de una jurisprudencia contradictoria y el desafío de fragmentación de la
.
internacionales, podría derivar que los Estados no se resistieran a la tentación
de someter sus controversias al tribunal que considerasen más propicio a
de someter cada uno de ellos a instancias judiciales diferentes.
del Informe del grupo de estudio sobre la cuestión realizado por la CDI, concluido por M.
Koskenniemi, que puede leerse en:
. La Profesora R. RIQUELME CORTADO cuenta con dos obras de gran interés
y R.M. ABRIL STOFFELS, Retos de la jurisdicción internacional,
El derecho
internacional en el mundo multipolar del siglo XXI: obra homenaje al Profesor Luis
Ignacio Sánchez Rodríguez
Revista electrónica
de estudios internacionales,
actual,
Anuario hispano-luso-americano de Derecho Internacional, nº 20,
constitucionalización”, en Crónica jurídica hispalense. Revista de la Facultad de derecho,
Revista Peruana de Derecho Internacional
44
Sin embargo, la misma Corte Internacional de Justicia, en su
jurisprudencia reciente sugiere la necesidad de afrontar esta cuestión desde
una perspectiva diferente: la incidencia que la proliferación de tribunales
internacionales despliega sobre las sentencias que dicta la Corte admitiendo
decisiones de la CIJ un cierto interés por acaparar la resolución de ciertas
controversias internacionales, como las relacionadas con la delimitación de
a la Sentencia acerca de las excepciones preliminares colombianas sobre la
delimitación de la plataforma continental más allá de la costa nicaragüense
16
,
acerca de en la tercera excepción preliminar formulada por Colombia, que
resultó de lo más que ajustada, resuelta por el voto de calidad del Presidente
17
.
Junto con lo recién indicado, no puedo dejar de referirme a los
tribunales penales internacionales. Si bien es cierto que estos órganos
judiciales (Tribunal Penal Internacional para la antigua Yugoslavia,
por objeto resolver las cuestiones relativas a la responsabilidad penal
individual, a diferencia de la Corte que, en su caso, se pronunciará sobre la
provocado alguna incomprensión respecto de la emitida por la CIJ. En este
caso, recordemos las críticas que recibió en su momento la Sentencia en el
caso de Bosnia-Herzegovina c. Serbia y Montenegro sobre la aplicación de
la Convención para la prevención y represión del crimen de genocidio
,
16
Se trata de la Sentencia dictada por la CIJ el 17 de marzo de 2016, en el as. de la Delimitación
de la plataforma continental más allá de las 200 millas de la costa nicaragüense (Nicaragua
17
En esta tercera excepción preliminar se cuestionaba la competencia de la Corte y la
admisibilidad de la demanda debido a que, desde la perspectiva colombiana la demanda
la sentencia de 2012, pues que de acuerdo con Colombia se trataba de una nueva versión
de la demanda resuelta en aquella. Ver la Sentencia de 19 de noviembre de 2012 en el
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
45
fruto de la comparación de su contenido con la jurisprudencia del Tribunal
Penal Internacional para la antigua Yugoslavia que, recordemos, juzga la
responsabilidad penal individual
19
. Es evidente que la responsabilidad del
3.2. El fundamento de la competencia de la Corte
relación con la competencia de la Corte es el relativo a la falta de jurisdicción
obligatoria. Sin embargo, el principio de libre elección de medios permite
unilateral
20
, bi o multilateral
21
. En este punto me voy a centrar en la utilidad
responsabilidad penal individual. La intersección de ámbitos materiales y jurisdiccionales.
Asunto relativo a la aplicación de la Convención para la prevención y represión del crimen
de febrero de 2007”, en AA.VV. El poder de los jueces y el estado actual del Derecho
Internacional, Sobre la atribución del
European Journal of International Law
Responsibility for Genocide”, en Journal of International Criminal Justice,
European Journal of International Law
Revue Belge de Droit International
y ss. en
Journal of International Criminal Justice,
19
en
Radovan Karadzic, en o la de 22 de noviembre
de 2017, en el asunto de Ratko Mladic, en:
20
La jurisdicción obligatoria
unilateral del Tribunal Internacional de Justicia: sus efectos para España, en Dykinson,
Madrid, 1999, publicación de la tesis doctoral que bajo el título La cláusula facultativa
de aceptación de la jurisdicción obligatoria del tribunal Internacional de Justicia. Sus
efectos para España
Rodríguez en la Universidad Complutense de Madrid en 1997.
21
Revista Peruana de Derecho Internacional
46
22
.
del arreglo judicial, posee también una vertiente negativa puesto que
denunciando el Pacto con el propósito de evitar que en lo sucesivo pueda
la Sentencia dictada por la Corte en el asunto de la diferencia territorial y
marítima entre Nicaragua y Colombia decidió denunciar el Pacto de Bogotá.
A pesar de lo cual aún puede servir de fundamento en la posterior demanda
marítimos en el mar Caribe
produce un año después de su formulación y la demanda se interpone un día
antes de que esto ocurra.
acerca de la repercusión que tienen las sentencias de la Corte en la denuncia
de tratados multilaterales de arreglo de controversias o de aquellos otros
tratados (o protocolos
Anuario Español de Derecho Internacional,
22
Por ejemplo, en las demandas costarricenses contra Nicaragua en los asuntos de ciertas
actividades desarrolladas por Nicaragua en la región fronteriza (
el de la frontera terrestre en la parte septentrional de la Isla Portillos, (en
Sobre este vínculo competencial
International Court of Justice”, en Nicaragua Before the International Court of Justice. Impacts
on International Law
Recordemos en este punto la denuncia estadounidense del Protocolo facultativo a la
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
47
de la Corte Internacional de Justicia. O incluso observarlo al revés, la
el fundamento competencial de la Corte tienen sobre las decisiones de esta
con las cuatro demandas reconvencionales presentadas por Colombia en el
Corte
, en concreto aquella en la que solicita a la Corte que se pronuncie
San Andrés, entre ellos los de la población autónoma, a quienes se les impide
26
y
sobre la violación por parte de Nicaragua de la jurisdicción colombiana
Internacional
27
Una cuestión de subrayado interés se encuentra en los nuevos
fundamentos de la competencia de la Corte, que podemos ilustrar con la
de diciembre de 2020, en el asunto Guyana c. Venezuela por la validez
entre la colonia de la Guyana Británica y Venezuela
. En este supuesto,
el demandante establece como fundamento de la competencia de la Corte
una recomendación del Secretario General, sobre la base que le proporciona
el artículo IV.2 del Acuerdo de Ginebra de 1966. La Corte establece la
posibilidad de que este precepto sirva de fundamento a su jurisdicción toda
vez que las partes acordaron que el Secretario General de Naciones Unidas
Convención de Viena sobre relaciones consulares tras las Sentencias de la CIJ en los
asuntos Breard, LaGrand y Avena.
FR.pdf
26
27
Revista Peruana de Derecho Internacional
48
Se entiende por ello que el acuerdo de designar como órgano decisor al
Secretario General implica el consentimiento en la decisión que pudiera
alcanzar en este punto. En consecuencia, aquí encontramos un avance en
3.3. La composición de la Corte
producidas en 2017, es la primera vez que nos encontramos con una formación
en la que no existe un Juez de cada uno de los miembros permanentes del
Consejo de Seguridad en ella. Así, resulta sugerente plantear el procedimiento
de elección de los jueces y la posibilidad de su reelección. Es cierto que en
los textos rectores de la Corte no aparece el requisito anterior, puesto que tan
grandes civilizaciones y los principales sistemas jurídicos del mundo”. Esta
dos del grupo latinoamericano-caribeño, dos del europeo occidental y otros
el Consejo de Seguridad cuya elección o reelección se suma a los que les
cuando se reeligió a los jueces de Somalia, Francia, Brasil, Libia y la India, este
ser elegidos por mayoría absoluta tanto en la Asamblea General de Naciones
Unidas como en el Consejo de Seguridad y las elecciones que se desarrollan
de forma paralela en el tiempo, el juez propuesto por la India obtenía mayoría
de Seguridad. Por ello Reino Unido retiró a su candidato permitiendo de este
la que por primera vez la CIJ carece la formación de la Corte de juez británico.
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
49
a ella
29
relativo a la cuestión de género en la formación de la Corte. Observemos en
que permitan lograr la paridad o, cuando menos, aproximarnos a ella. Solo
lejos de esa proximidad.
La primera mujer que actuó como juez ante la Corte fue Susanne
relativo a la Plataforma continental Tunez c. Libia
primera mujer que compareció en la Corte como consejera de un Estado, en
la década de los años noventa para que accediera a la formación permanente
29
elección de los jueces de la Corte Internacional de Justicia”, en El arreglo pacíco de
controversias internacionales (XXIV Jornadas de la AEPDIRI, Córdoba, 20-22 de octubre
de 2011)
Cour Internationale de Justice”, en Unité et Diversité du Droit International. Ecrits en
l’honneur du Professeur Pierre-Marie Dupuy/Unity and Diversity of International law.
Essays in Honour of Professor Pierre-Marie Dupuy,
Revista Peruana de Derecho Internacional
50
Orden de arresto de 11 de abril de 2000 (República Democrática del Congo
la Corte, la situación no mejora, como acabo de mencionar, Rosalyn Higgins
y ugandesa. La situación de los equipos nacionales en este punto no es
diferente, puesto que también resultan eminentemente masculinos.
La igualdad de género abarca más que la mera cuestión numérica,
punto pueden compararse los razonamientos y soluciones alcanzados por
la CIJ con los de otros órganos jurisdiccionales internacionales con mayor
situación en el alcance material de los asuntos y cuestiones planteadas ante la
CIJ para detectar, en su caso, qué aspectos y argumentaciones relacionadas
así a la falta de realización plena y efectiva de este principio transversal
en el ámbito internacional. Pero aún en el supuesto en el que concluyamos
la inexistencia de diferencias entre razonamientos y argumentaciones, la
En este sentido, el Secretario General de las Naciones Unidas
en septiembre de 2017
. En ella, se incluyen acciones recomendadas para
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
51
valoración crítica del procedimiento seguido en la elección de los jueces de la
Corte y su resultado. Aunque la mayoría de los jueces superan satisfactoriamente
los criterios de un buen juez, el proceso de elección, está necesitado de
criterios y métodos de selección, de reglas de procedimiento y de adaptación
procedimiento de selección propio de la sociedad del siglo XIX.
3.4. La humanización de la jurisprudencia de la corte
abarcando inclusive las formas de manifestación del consentimiento estatal
”,
jurisprudencia de la Corte
, especialmente evidente en el caso de Alemania c.
Italia
humanizar
En A. REMIRO, R. RIQUELME, J. DÍEZ-HOCHLEITNER, E. ORIHUELA y L.
Derecho Internacional,
posteriores Derecho Internacional, Derecho
Internacional. Curso General,
Voto Razonado del Juez A.A. CANÇADO TRINDADE a la Sentencia de la Corte
Corte Internacional de Justicia de 1 de abril, 201, en el asunto de la Aplicación de la
Convención internacional sobre la eliminación de todas las formas de discriminación
Revista Peruana de Derecho Internacional
52
la jurisprudencia de la Corte. Es cierto que la CIJ no es un órgano especializado
tratados en esta materia que incorporen cláusulas compromisorias respecto
de ella
afectan a este importantísimo ámbito material.
que son múltiples los tratados que remiten a la Corte la solución de las
diferencias que pudieran surgir entre los Estados parte con origen en la
interpretación y aplicación del tratado en cuestión
. Con fundamento en la
cláusula compromisoria introducida en la Convención para la prevención y la
años del siglo XXI sobre la demanda de Bosnia-Herzegovina contra Serbia
y Montenegro
demanda de Gambia contra Myanmar por idéntico motivo (la aplicación de
contra la esclavitud de 1926, el artículo IX de la Convención sobre la prevención y
directamente a la Corte (artículo IX de la Convención sobre la prevención y represión del
presentación de la solicitud de arbitraje las partes no consiguen ponerse de acuerdo sobre
la forma del mismo”. En consecuencia, existe variedad en el contenido de las cláusulas
compromisorias indicadas.
En dos sentencias: la primera sobre las excepciones preliminares, el 11 de julio de
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
53
Corte en aquellas ocasiones en las que sus decisiones pueden afectar a los
los asuntos relativos a la asistencia consular, respecto de los cuales, si bien
. Sobre
este ámbito material versan los ya citados asuntos Breard, LaGrand, Avena
y el más reciente Jadhav
diferencia de los anteriores, éste no tiene como parte a los Estados Unidos
delincuentes migrantes, sino de los espías o de quienes realizan tareas de
su ejercicio por este motivo supondría una vulneración de una norma
convencional.
Además, contamos con los asuntos que versan sobre la aplicación
de la Convención sobre la prevención y represión del crimen de genocidio,
en concreto, los casos de Bosnia-Herzegovina contra Serbia y Montenegro
antes indicado y de Croacia contra Serbia
República Democrática del Congo c. Ruanda, en el que la Corte inadmitió la
demanda debido a la reserva formulada por el Estado demandado al artículo
. También podemos encontrar consideraciones
en sentido contrario, fruto de la sucesión de Estados producida en el territorio
Yugoslavo, con la disolución jurídica de este último y la aparición de un
En su Opinión consultiva OC-16/99, de 1 de octubre de 1999, solicitada por los Estados
en el marco de las garantías del debido proceso legal”, que puede leerse en:
Al asunto de Bosnia-Herzegovina c. Serbia ya nos referimos antes, pel asunto de Croacia
Revista Peruana de Derecho Internacional
54
nuevo Estado
con el propósito de intentar averiguar si existe una argumentación jurídica
sólida y rigurosa que permita una solución que posibilite un mayor ámbito
de protección de los individuos afectados.
inmunidades de los Estados o de sus órganos, recordemos en este punto
las Sentencias dictadas en el caso de las inmunidades jurisdiccionales
del Estado (Alemania c. Italia, con Grecia como Estado interviniente
o los asuntos de la Orden de arresto de 11 de abril de 2000 (República
Democrática del Congo c. Bélgica
denominación indica, la obligación aut dedere aut iudicare. Se trata
de supuestos que permiten la impunidad de los autores de crímenes
las consecuencias de la vulneración de una norma de ius cogens, en
referencia a los supuestos de la Sentencia del Sudoeste africano (Liberia
revisión de sentencia ante el Tribunal Internacional de Justicia y los problemas de
en el asunto relativo a la aplicación de la Convención para la prevención y la represión del
ss. En la misma obra se encuentra un estudio que trata también la demanda de revisión,
de agosto de 1999, de las Actividades armadas en el territorio del Congo y de la Demanda
en revisión de la Sentencia de 11 de julio de 1996 en el asunto relativo a la aplicación del
Convenio para la prevención y sanción del crimen de genocidio (Bosnia-Herzegovina c.
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
55
y Etiopía contra áfrica del Sur
acerca del principio de libre determinación de los pueblos
.
La perspectiva de análisis planteada resulta de gran importancia, por
Numerosos de los asuntos actuales tienen por objeto o afectan directa o
derivado de su jurisprudencia en materias relacionadas o de las que derivan
la tendencia material apuntada.
En estos momentos, creo que la Corte se enfrenta a un gran reto
en este punto: el asunto de Gambia contra Myanmar por el genocidio,
proclamado por distintos órganos de Naciones Unidos, del que eran víctimas
está claro que la Corte se declare competente para conocer del fondo del
asunto. Considero que este es un caso de laboratorio que va a tener una
importante repercusión en el futuro de la Corte, que se está jugando ser un
órgano judicial capaz que ayudar a resolver controversias con un importante
cuestiones estrictamente fronterizas.
. Por otra parte, no podemos olvidar en este punto la Opinión
Consejo de Seguridad (
01-00-BI.pdf
Revista Peruana de Derecho Internacional
56
IV. CONCLUSIONES
En todos los años transcurridos desde que se produjera su sesión
mecanismo de solución de controversias internacionales. Sin embargo, en
estos setenta y cinco años (cien si nos retrotraemos a la Corte Permanente
modo impensable, lo que provoca la necesidad de plantear la adaptación de
la Corte a la sociedad actual.
entre ellos, su pieza fundamental: el estatuto y la selección de los jueces
a tener en cuenta para establecer un sistema adaptado a las demandas
actuales que pasan necesariamente por una mayor transparencia en todos
los sectores, también en este que nos ocupa. En relación con la selección de
antes referidas podría ampliarse el mandato pero evitando la renovación. Es
méritos
añadida. En este punto, la paridad de género o la aproximación a ella, no
es una elección sino una obligación por los motivos que se indicaran en las
páginas anteriores.
Más allá de esto, considero que en la actualidad, la Corte se encuentra
con casos que son en sí mismos desafíos para su propia credibilidad y futuro,
de modo claro acerca de situaciones en las que se producen violaciones de
decisión que adopte en este punto dependerá que el ámbito material sobre
el que versan los asuntos que se le remiten continúe ampliándose o vuelva
respecto de las delimitaciones marítimas.
Los retos a los que ha de enfrentarse la Corte Internacional de Justicia
57
profundizar en relación con la adaptación de la Corte al siglo XXI, aquí solo
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las migraciOnes: evOluciOn, evaluaciOn y cOyuntura
MigratiOns: evOlutiOn, evaluatiOn and situaciOn
Marco Nuñez Melgar
*
RESUMEN
He querido abordar el tema de las migraciones desde su trascendencia
de la coyuntura en esta cambiante actualidad. Dentro de este análisis,
el autor mantiene esencialmente tres ejes transversales en un enfoque
la Interculturalidad y la Migración y el Desarrollo.
Palabras clave:
*
artículos y Libros sobre Migraciones, Profesor invitado al Curso Migraciones de la
Revista Peruana de Derecho Internacional
62
ABSTRACT
Interculturality and Migration and Development.
Keywords:
. . . . .
voluntarios o forzados, no estén presentes como un aspecto esencial en
general, dentro de la evolución antropológica, sociológica, económica y
política de las poblaciones y naciones.
En esto estriba la propia complejidad de las migraciones y en los
factores que la estimulan y la componen.
Nos proponemos su abordaje desde su aparición ligada a la
a la vez, están directamente relacionadas en las diversas dimensiones
dentro de un enfoque inter paradigmático se puede constatar las implicancias
especial en esta coyuntura de pandemia mundial, donde aparte, y como
un agregado adicional, desde un análisis intersubjetivo, la afectación que
implica el trastocamiento de las conductas Psicosociales en la presente
coyuntura de manera general.
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
63
Dentro de este artículo, respecto a su evolución auroral, encontramos
desplazamientos y cambios de escenarios y condiciones de vida, lo cual es
vá
actual Pandemia global.
I. EVOLUCIÓN: LA PLÉYADE AURORAL DE LOS
DESPLAZAMIENTOS HUMANOS
de estructuras sociales que fueron siendo cada vez más complejas y que
revolución agrícola que acelera a la otra gran revolución que es la cognitiva
en el aun registro geológico, vemos que en el predominio del reino animal, el
verdadero inicio de tal insólito y admirable proceso para la ciencia, el origen
Revista Peruana de Derecho Internacional
64
producto de desplazamientos por alimentos, climas, supervivencia en
nuevos espacios fueron migrando y evolucionando en direcciones diferentes:
se inician movilizaciones y que llevan, en una primera etapa, al continente
Europeo y al Asia Occidental. Posteriormente en periodos de millares de
años evolucionan, esto se origina por factores de cambios climáticos y
y, posteriormente, por las grandes movilizaciones, que permiten la aparición
un denominador común que los diferenció de las otras especies de animales:
proporciones, avanzaron y se expandieron por la península Arábiga y
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
65
básicamente estaban situados en Eurasia. Se llegó también a determinar
migratorias desde Africa y Asia, fueron ocupando esos nuevos espacios. Lo
que sí se determinó, es que existieron pocos cruzamientos, tanto así que se
simbólico, y por lo tanto mayor capacidad de comunicación y mejor instinto
fue la clave de su subsistencia, una mayor imaginación para comunicarse,
para visualizar escenarios más allá de un lenguaje instintivo, (lo que se
para la trasmisión de los conocimientos grupales, y su posterior evolución
fueron posibilitando la fundación de grandes aldeas y después urbes. Lo
que propulsa esta evolución son diversos factores desde los grandes
desplazamientos u oleadas migratorias, vinculadas a los condicionantes
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cambios sociales y productivos generaron procesos migratorios desde la
fundamentales en las relaciones socio-productivas que se imponían y
manipulaban a través de regímenes esclavistas del movimiento poblacional,
de obras suntuosas y monumentales, con mano de obra esclava trasladada de
dentro de sus colonias, para ocupar espacialmente sus nuevos territorios
con visión estratégica militar sino para asegurar el equilibrio alimentario
dando mayor productividad al agro y poder manejar sus excedentes. De
igual forma, en el Imperio Incaico, a partir de la dinastía imperial desde
era una política de administración, control social, manejo de los excedentes
agrarios e integración poblacional.
Con el advenimiento de la edad moderna y con ella los grandes
poblaciones nativas, trasladándose casi poblaciones enteras europeas,
este continente estructuras de dominación esclavista que estaban ya siendo
superadas en el seno de las potencias dominantes.
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
67
Esta constante evolución de las corrientes migratorias en las
especial connotación como causa y efecto al trastocar las estructuras socio-
económicas, especialmente por la profusión de elementos y variables que la
impulsan desde el ángulo de su multicausalidad como el impacto que genera
en su multidimensionalidad.
II. EVALUACION:
El Derecho internacional y el Multilateralismo
A inicios del siglo pasado, poco después de la I Guerra Mundial,
los Gobiernos desde su enfoque unilateral, enfrentan el problema de
ingente número de personas desplazadas y con ello la búsqueda de
soluciones a través de enfoques multilaterales. Se establece así el Comité
mundial.
con los Gobiernos, tratando de reubicar a los refugiados, y posteriormente ya
abarcando su radio de acción más allá del continente europeo.
Dentro de esta dinámica ese mismo año también se crea el Comité
Al principio de la década de los noventa, la visualización de las
años antes, ya algunos gobiernos europeos a través de medidas unilaterales
y/ o con políticas bilaterales, ya venían restringiendo con medidas anti-
Revista Peruana de Derecho Internacional
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Así vemos pues, que casi paralelamente a la creación de la OIM en
en el enfoque de la migración, ello basados en criterios de amenazas a la
seguridad estratégica y a la seguridad interna.
Desde 1970 los países europeos ya anunciaban programas de
«migración cero», difundiéndose ideas de como frenar la migración que
ya empezaba a adquirir contornos de cierta magnitud, ello en contra de
países emisores.
propia demanda de las remesas, las demandas encubiertas de los empresarios
por mano de obra barata, el proceso de dualización y segmentación en los
mercados laborales propiciaron acuerdos entre algunos países receptores y
emisores.
Así se establecen también, acuerdos de controles en las fronteras
Este acuerdo intercomunitario de la Unión Europea, posibilitaba la libertad
comunitarios, como controles con mayor tecnología, mayores intercambios
de informaciones, posibilidades de detención en un tercer país en tránsito
etc.
irrestricto a lo establecido. No estaban incluidos los países europeos fuera
instancias que pueden legislar en materia migratoria, excluyendo de este
manejo al Parlamento Europeo.
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
69
y Justicia”, pero también se incluye la novedad de gestionar la migración
también veremos cómo en esa coyuntura, que la Comisión de la UE publica
tres aspectos: Principios comunes, Normas comunes y Acciones Comunes.
que el tema central no fue el migratorio, se pudo enfatizar que los países en
desarrollo promuevan, a través de la cooperación internacional, la creación
de empleos con sustentabilidad en especial para las poblaciones migrantes.
la comunidad internacional una serie de objetivos en materia de migración y
desarrollo. Así se incluyen novedosas políticas como desarrollo sostenible,
educacionales, igualdad y equidad entre los sexos, reducción de la mortalidad
infantil y acceso a la salud. Se incide en una política de ordenamiento de
la migración, el fomento de las remesas, promover el retorno voluntario,
evaluar la utilización positiva de las migraciones temporales etc. Esa vez
se va a registrar el inicio del interés del multilateralismo en la Agenda
Migratoria Internacional.
En el año 2001 el Gobierno de Suiza, con el apoyo de la OIM lanzó
para promover una mayor gestión de la migración a nivel mundial a través
de la cooperación interestatal. De aquí devienen unas cuatro reuniones
consultivas para tratar aspectos fundamentales del tema migratorio y para
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desarrollar políticas efectivas en la gestión de la migración, ello a través de
las políticas públicas, lo cual posibilitaran conclusiones y recomendaciones
Gestión de la Migración Internacional”.
En el 2002, el Secretario General de las NNUU se empodera del
la migración internacional y a la necesidad de estudiar sus causas e impacto
en el desarrollo.
conformada por 19 destacados académicos en la materia. Esta Comisión
actuar”. Allí se determinaba la necesidad de cambios organizacionales para
que los diversos mandatos y funciones en las diversas instituciones de NNUU
urgente necesidad de una coordinación entre las estructuras existentes. Esto
actualmente.
Migración y Desarrollo de las Naciones Unidas” centrándose en el eje
Migración y Desarrollo. Fue el primer evento en el marco de la ONU que
Este Foro se constituyó en un espacio de dialogo no-vinculante a
nivel global para el intercambio de experiencias y propuestas en el ámbito
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
71
Foro es un mecanismo de diálogo multilateral sin precedentes a nivel
realizado 11 reuniones en países de los cuatro continentes, participando los
organizativo a través de una troika de países (país sede, país sede anterior y
Actualmente, dentro de lo que constituye el novedoso enfoque de
Regular”. Si bien es cierto no tiene un carácter vinculante, constituye más
migratorios, teniendo como marco las legislaciones nacionales e internacionales.
Unidas reconocieron deberían abordarlo de manera integral y a través de la
cooperación global. Se inicia así un proceso de negociaciones y consultas
que culminaron en el citado Pacto Mundial.
La Multidimensionalidad Migratoria
La necesidad de enfrentar la gobernabilidad de la migración
internacional mediante el dialogo y la cooperación internacional, con una
visión que reconozca la complejidad del fenómeno.
transformado en temas claves de la agenda del desarrollo. Las necesidades
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de evaluar adecuadamente los impactos pusieron a la migración en el centro
del debate, lo que aún se agrava, considerablemente, con ocasión de la actual
crisis económica y de salud mundial.
entraña problemas y riesgos, pero a la vez oportunidades para el desarrollo.
nuevas políticas nacionales para la promoción de programas direccionados
interestatal etc.
Internacional respecto al irrestricto respeto de los acuerdos internacionales
Económicos y Políticos. Todo ello, encuentran nuevos argumentos o pretextos
en la realidad actual a través de enfoques que privilegian la securitización de
las migraciones A ello se agrega el endurecimiento de políticas migratorias
laborales por las consecuencias de la crisis mundial actual.
diagnóstico que sitúe, claramente, la multidimensionalidad del fenómeno
migratorio en sus esferas principales: política, económica, social y cultural.
En la dimensión política con excepciones de algunos países de Europa
y, por la incertidumbre y contradicciones que aún se percibe de la política
migratoria de los Estados Unidos, existe un panorama poco alentador
en cuanto a un proceso multilateral en plena construcción. A la crisis de
se agrava con la catástrofe mundial del Covid 19, que le da ribetes Kafkianos
al panorama de los migrantes.
Lo que se constituyó en elementos importantes fueron el dialogo
diplomático multilateral a nivel de los Estados y NNUU y posibilitó poder
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
73
nuevas líneas de cooperación. Hoy más que nunca resulta igualmente
importante el rol y compromiso de los organismos internacionales y las
instituciones de la sociedad civil. En ese marco, la profusión de foros
internacionales que analizan el fenómeno fue logrando avances importantes
en el aún, largo camino por recorrer, se debe tratar de propiciar el análisis y
el debate a través de agendas que eviten exclusiones para el abordaje de la
En esta esfera política donde existen diálogos birregionales, extra
regionales e intrarregionales a nivel de Estados y una fuerte interacción
a nivel de la sociedad civil. Es importante, asimismo, visualizar las
autonomías nacionales y sus responsabilidades respecto a la elaboración de
políticas públicas que miren el conjunto del proceso migratorio. Igualmente,
adecuado manejo o gobernanza migratoria, así como también, la inclusión
de la variable gestión migratoria en los planes nacionales para la reducción
de la pobreza y el desempleo en el marco de las respectivas agendas para el
desarrollo.
En la dimensión económica
los impactos de la globalización y el desorden y las consecuencias de
esta pandemia mundial deben constituir premisas fundamentales para el
tratamiento del fenómeno migratorio.
La realidad de las economías de los países emisores vis a vis países
receptores de la migración, resulta fundamental para comprobar los
desequilibrios generados por el desigual desarrollo capitalista. Y frente a
ello, resulta indispensable una constatación general de validez especial en
en el mundo, debido a que en su mayor parte tienen como destino a países
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adecuado para el fenómeno del desempleo y el subempleo, en especial para
los países emisores de migrantes.
Por otro lado, y frente a eso, la propia estructura internacional de la
economía global adolece de un marco multilateral adecuado y realista que
rija a cabalidad el movimiento internacional de personas, generando con ello,
tenga éxito debe existir un consenso internacional para el cumplimiento y
ampliación de los compromisos multilaterales en las diversas áreas de la
migración. Por otra parte, el intercambio de información sobre los excedentes
y escases de mano de obra, así como la armonización de políticas que regulan
la intermediación laboral debe ser asumido con absoluto pragmatismo y
seriedad por parte de los países receptores y emisores, así como por los
diversos organismos internacionales involucrados en la temática migratoria.
Este marco institucional general para la migración internacional
debe estar caracterizado por su transparencia y uniformidad basada en el
Un elemento importante dentro de la óptica de la migración y el
que un concepto se instituye como una nueva realidad cuyos protagonistas
son los propios migrantes, bajo la cobertura de los propios Gobiernos y el
apoyo de la comunidad internacional.
Otro elemento sustancial en esta esfera económica lo constituyen
las remesas, como motor y dinamizador de los programas con impacto
en el bienestar de los migrantes, sus familiares y dependientes. Impulsar
van a originar inversión productiva, así como también acceso al mercado
dinamizando la demanda en las economías de los países emisores.
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
75
Aparte de ello, se debe reconocer el aporte que directamente las
remesas, además de dinamizar la economía, incentivando el gasto productivo
y el gasto corriente, generan a través de este último, el obligatorio pago de
durante un periodo anual.
La dimensión social de la migración, trae aparejado el análisis
riguroso respecto a las causas estructurales de la migración. Para ello,
es preciso reconocer que los desequilibrios y ciclos de desajuste que los
modelos económicos tenían, como procesos naturales de ajuste (o de
contingente. Hoy en día, ese ajuste social como réplica inmediata, se sitúa en
el crecimiento migratorio, en la expulsión de grandes masas desempleadas
Todo ello como es sabido, bajo condiciones económicas de mayor
la lógica de la globalización, no facilitan la libre circulación de la mano de
Otro aspecto que es importante mencionar es la conformación del
moderno concepto de ciudadanía (en este caso trasladado a la realidad
como consecuencia de los procesos de modernización y democratización
política. Tal concepto de ciudadanía supone el reconocimiento de los
simbólicamente el concepto de ciudadanía para los migrantes.
Revista Peruana de Derecho Internacional
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De otro lado, como un factor de inclusión social y que le da un renovado
impulso a la dimensión social de la migración, se encuentra el denominado
”Capital Social”, que más allá de un concepto abstracto, instituye y abarca
a todo un conjunto de componentes sociales que potencializan al grupo
de las redes sociales y el acceso que a través de ella pueden obtener en
comparación con las que se obtendrían si actuaran individualmente. Los
van creando niveles de interacción y construcción social que devinieron
en diversas formas y modalidades de estructuras sociales, productivas y
culturales-religiosas.
En la dimensión cultural de la migración
sin interactuar, o sea aislamiento, cerrase en comunidades de origen es
especie de guetos. Obviamente que dentro de estos procesos culturales de
comparten y también se trasmiten elementos propios de la cultura receptora
que indudablemente es uno de los aportes positivos desde el punto de vista
cultural, al fenómeno de la migración.
Planteamiento del autor
Por otra parte, debo precisar, como tesis que el autor asume, que
prioritariamente son tres los ejes temáticos cuya transversalidad resultan
muy importantes para cualquier análisis integral y multidimensional del
fenómeno migratorio.
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
77
impactan en las relaciones Sociales, culturales económicas y políticas entre
las sociedades sino es necesario profundizar el debate académico de cara a
la profunda crisis global derivada impacto de la pandemia global, lo cual
indudablemente paralizará, y, retrasará la construcción de un marco de
oportunidades. Estos ejes son:
a todos los acuerdos que involucran la temática migratoria, adquieren la
connotación en el ámbito de la relaciones Internacionales, en especial si se
indudable e imperativo cumplimiento.
En cuanto a su indivisibilidad, ésta se encuentra presente en todas y
1- Declaración Universal de los DDHH.
Culturales.
Discriminación contra la Mujer.
6- Convención contra la Tortura y Otros Tratos y Penas Crueles,
de todos los Trabajadores Migratorios y sus Familiares.
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Discapacidad.
9- Convención Internacional para la Protección de todas las
Personas contra las desapariciones forzadas.
importante como consecuencia del impacto que la migración podría producir
través del encauzamiento debido de las potencialidades que existen desde las
políticas públicas nacionales, la colaboración Interestatal, la Cooperación
fundamentales: Las remesas.
aportes más visibles en el ámbito del fenómeno migratorio, es interacción
equilibrada y permanente va a generar un proceso de transculturización. Esto
la Interculturalidad es uno de los aportes positivos más visibles de la
migración, para el conocimiento y la transculturización de las sociedades
los que vienen de los países emisores con los del país receptor. Esta
principalmente, racismos, Xenofobia, discriminaciones etc. y otras actitudes
de intolerancia.
III. COYUNTURA ACTUAL: EN EL MARCO DEL
PANORAMA DE LA PANDEMIA GLOBAL
desde la propia sociedad civil y por los avances registrados desde el ámbito de
revisaron sus respectivas normatividades migratorias nacionales frente a
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
79
la presente coyuntura por la grave pandemia mundial del Covid-19, estos
procesos en algunos casos se detuvieron y en otros marcaron tendencias
migratorios, por las medidas de control de salubridad a través del cierre de
fronteras, y también el relajamiento en la aplicación de normativas para la
regularización de las calidades migratorias en diversos países receptores de
Resulta en esta coyuntura, dramático comprobar las realidades de
los migrantes, los refugiados y las personas en la categoría de desplazados,
siguiendo las pautas de diversos organismos de NNUU como la OMS,
la OIT, ACNUR, la OIM, UNICEF etc., otros las dieron con sus
Gobiernos, con criterios fundamentalmente securitistas y otros con
políticas fundamentalmente discursivas e interpretativas laxas.
El ámbito de los desbordes migratorios, bajo criterios de Refugio, no
campamentos de refugiados en Kenia, Turquía, Jordania, Tanzania, India,
situación dramática de los refugiados debido a los desplazamientos masivos
determinó un sistema de cuotas para admitirlos, pero lamentablemente, la
del fenómeno y se volvió a un manejo de acuerdo a cada legislación nacional
campañas de solidaridad, inicialmente, en favor de la recepción de estos
casos y por temores en aspectos de salud en otros, sumado a la grave crisis
Revista Peruana de Derecho Internacional
80
Se estima, según el ACNUR, en unos 26 millones el número sólo de
migrantes.
Uno de los aspectos que golpean fuertemente en la subsistencia de
estas personas es que, no obstante, los esfuerzos realizados por diversas
agencias especializadas de NNUU, conjuntamente con Gobiernos
de los países receptores, (que en su mayor parte son países en vías de
las múltiples necesidades de los refugiados y sus familias. Por ello la
estrategia más importante para una respuesta sostenible a la presencia de
personas refugiadas y a las personas desplazadas por la fuerza”. La plena
participación en sus países de acogida, brinda a las personas refugiadas
personas vulnerables. Por otro lado, la OIT, asimismo, señala que en esta
pandemia las capacidades económicas de los trabajadores migrantes
directamente en aproximadamente a un millón seiscientos mil refugiados
que venían laborando.
De otro lado, de acuerdo con NNUU, tan sólo en el 2019 aumentó en
provocados por las guerras intestinas, violencias estructurales y desastres
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
81
desarrollo a constituirse en uno de los más pobres de la región, y con
especial énfasis en esta pandemia.
En el tema de la salud, en esta crisis sanitaria los países más
Centroafricana, República Democrática del Congo y Yemen etc. La OMS
mayor claridad en países como Camboya, Grecia, Líbano, México, Singapur,
Tailandia y Turquía, entre otros.
También tenemos casos de algunos países como Tailandia que
centró básicamente para las emergencias sanitarias.
en el ámbito migratorio: Argentina es la que registra la mayor antigüedad en
convierte en visible receptor de estas corrientes migratorias en la Región,
y posteriormente Colombia y Perú fueron los que tuvieron un crecimiento
casi exponencial a raíz de la crisis venezolana. En las últimas décadas
los países de la Región, en consonancia con los avances registrados en
diversos mecanismos de integración y los procesos consultivos regionales,
revisaron sus legislaciones migratorias, adecuando sus normas y prácticas
sobre todo en el ámbito de la regularización migratoria.
Revista Peruana de Derecho Internacional
82
prueba sus capacidades administrativas frente a la migración. La continuidad
modalidades en su tratamiento. En el plano discursivo aparentemente no
El cierre de fronteras fue el denominador común, con ella se detuvieron
documentación relativa al otorgamiento de visas, otros otorgaron de manera
otorgando indiscriminadamente refugios.
Así podemos observar que fueron diversas las estrategias de
emergencia adoptadas, enfocándose más en sus agendas políticas que en la
propia gestión administrativa e integral del fenómeno migratorio, pues no se
esto es un error de cálculo político que obviamente les ocasionara una pesada
El no garantizar el acceso en plena pandemia a determinados servicios
por el contrario un riesgo evidente para la propia salud de los nacionales
y ciudadanos del país receptor, igualmente para la propia economía y la
lo cual igualmente se complica el tema de seguridad ciudadana al estimular
la aparición de mayor delincuencia y otros delitos.
Es importante no desandar el camino recorrido con los avances
registrados en la última década, a través de la implementación del acuerdo
de Residencia del MERCOSUR, que innegablemente fue el mayor avance en
la Región en el tema migratorio y que nos situaba como un modelo a seguir
en esta importante área de la migración, como es el de la regularización
tratamiento administrativo, en la que también no está exento de los vaivenes
políticos, propios de esta Región.
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
83
En el tema del acceso al sistema de salud es un claro ejemplo donde
para todos” pero solicitan primero el carnet migratorio,, que consigne su
solucionar el tema de fondo.
En el tema del empleo, la situación es angustiante para los migrantes,
del COVID-19. Menciona también que es esta Región la más afectada en
el primer semestre del año 2020.
En Centroamérica, no obstante el cierre de fronteras en ese corredor
a pesar de los comunicados de su propio Gobierno, que ellos no son
responsables de esta suicida iniciativa. Y ello a pesar de sendos mensajes de
los Gobiernos de México y EEUU que contravienen esta medida espontanea
riesgo la vida de mujeres y niños de ese colectivo, pues enfatizan que no
tienen mayor cobertura de salud y alimentaria y con evidentes desempleos.
las Remesas. Las, previsiones, de acuerdo con el Banco Mundial, apuntaban
a un descenso en los envíos del orden de los 100 mil millones de dólares en
relación al 2019.
Esto representará un repunte en la extrema pobreza, afectando entre
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indistintamente a los países receptores de remesas y a los emisores de ellas.
mejorado con la digitalización de los servicios de envíos notablemente, ello
debido al incremento en la competencia entre los proveedores.
por la pandemia, especialmente en países de índice bajo de crecimiento
económico. Según la OIM, los trabajos más afectados de los migrantes se
labores agrícolas etc. Durante el 2019 el volumen de remesas en el mundo
caso de México y algunos países centroamericanos, donde en los primeros
de los envíos, por razón de tener considerable número de migrantes en EEUU
y en unos casos se apresuraron a enviar mayores cantidades previniendo, en
otros la revalorización del dólar frente a sus monedas por las crisis económicas
estos países tienen gran cantidad de migrantes, algunos de ellos están en
empleos más estables a través de programas de migración circular.
motivaron una serie de medidas de evacuación en poblaciones vulnerables,
ubicadas en lugares transfronterizos debieron retornar a sus poblados
Las migraciones: evolución, evaluación y coyuntura
85
las deserciones escolares que afectan a niños y adolescentes en esa Región.
En consecuencia los efectos de la crisis socio económica y sanitaria
las remesas, verdaderas válvulas de escape para los Gobiernos de países
en Desarrollo que apoyan la sostenibilidad de las familias de menores
de acuerdo a estimados realizados por el Banco Mundial, el PBI de estos
de países que sus PBI tienen marcada dependencia de sus remesas como
Mundial prevé que la inversión extranjera caerá en los mercados emergentes
Finalmente, y no un tema adjetivo, sino sustantivo, es el aspecto
referido a la vulnerabilidad que se constata respecto a las consecuencias
impacto Psicológico, especialmente en los grupos más vulnerables de las
Diversos estados emocionales desde grados de pánico, transtornos de
las depresiones por las pérdidas de las capacidades adquisitivas y/o empleos
la poca adaptación en asimilar un nuevo escenario de la realidad, totalmente
impensado, o que no forma parte del inventario conocido de las tragedias
Otro tema que contribuye a este escenario de incertidumbres, es el
Revista Peruana de Derecho Internacional
86
salud cuanto de políticas económicas. A la par de existir detractores en el rol
respuestas rápidas y oportunas para evacuar la respectiva Resolución, como
a la propagación de enfermedades peligrosas y contagiosas. Pues ello es
otras decisiones políticas globales.
y libertades a nivel global, uno de los grupos más vulnerables en las
tampoco cuentan, en última instancia, con el apoyo de sus redes familiares
situaciones de crisis, como también los movimientos poblacionales de las
colectivamente inconsciente, como en las épocas aurorales, vuelva a tomar
protagonismo en esta era de las biopolíticas, de controles sociales y de la
esperanzador.
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87
Plan Regional de Respuesta para América Latina (coyuntura Covid),
Interagencial, para Migrantes y Refugiados 2021, NNUU.
RMRP 2021.
Revista Peruana de Derecho Internacional
88
BIBLIOGRAFIA
é
Introducción: Iniciativas internacionales para el tratamiento del tema
MARMORA, LELIO: Las Políticas Migratorias Internacionales. Capítulo
MAURTUA DE ROMAÑA, OSCAR: Editor. Impacto de las Migraciones
Internacionales en el Desarrollo del Perú. Edición «Misky”. 1ra Edición.
Diciembre 2017.
Editorial Académica Española. Madrid, España. 2019.
NUÑEZ-MELGAR MAGUIÑA, MARCO: Las Migraciones
S.A.C. 2010.Lima, Perú.
relevancia Para la indePendencia del Perú del
mOdernO cOncePtO de sOberania PrevistO en la
cOnstituciOn de cadiz de 1812
Alexander Antialón Conde
*
1. INTRODUCCIÓN
Grecia y que se extendió en Europa durante la edad moderna, estando muy
presente desde antes de la formación de los Estados-Nación. La soberanía
como concepto fue desarrollado principalmente en los estudios de Jean
Es particularmente de interés para el presente artículo el caso de
España, donde la soberanía radicaba fuertemente en el Rey. Octavio Di
1
Ese
concepto de soberanía absoluta del Monarca, llegó al Perú con la conquista
*
Gobierno con mención en Relaciones Internacionales - PUCP. Director Ejecutivo de la
1
El Humanismo castellano del siglo XV. Valencia.
Revista Peruana de Derecho Internacional
90
En el contexto del siglo XIX, esa corriente ibérica respecto al
tuvo un cruce ideológico con la corriente liberal británica, que se plasmó
cruce de corrientes llegó a manifestarse también en la primera Constitución
2
soberanía, se aplicó en el Perú durante su vigencia y, como anotamos, fue
nuestra primera Carta Magna.
Cabe señalar que esta manifestación del cruce de corrientes culturales,
generó una modernidad en el concepto de soberanía y por ende revolucionó
el pensamiento del español, así como también del criollo, del mestizo y del
sino en la Nación.
Esa modernidad de pensamiento, impulsó a que ilustrados personajes
nacionales, encabezaran los actos revolucionarios que conllevarían más
adelante a nuestra independencia. Tan es así que ese concepto moderno de
soberanía se transcribió en nuestra primera Carta Magna.
del presente trabajo.
2
y espiritual común. Dentro de esa matriz, del siglo XII al XVII, se escogieron opciones y
se construyeron racionalidades que llegarían a producir los lineamientos característicos de
Relevancia para la independencia del Perú del moderno concepto de soberanía ...
91
2. EVOLUCIÓN DEL CONCEPTO DE SOBERANÍA
Como señalamos en la introducción, la noción de soberanía podemos
encontrarla desde la antigua Grecia, con los aportes de Platón y Aristóteles.
se sustentó a favor del monarca.
Así tenemos a Jean Bodin con el aporte de su famosa obra Los seis
libros de la república
por la guerra civil entre protestantes y católicos. Jean Bodin señalaba un
tercer camino o vía que buscaba conciliar ambas posiciones, al menos que
esté fundamentada en la tolerancia mutua. A este grupo se le llamó les
politiques.
poder supremo que
Es en primer lugar, perpetuo, a diferencia de cualquier concesión del
poder limitada a un periodo determinado de tiempo. Es un poder no
delegado, o delgado sin límites o condiciones. Es inalienable y no está
sujeto a prescripción. No está sometido a las leyes porque el soberano
ante sus súbditos, aunque Bodino no tenía duda de que el soberano era
proceso de desarrollo del concepto de soberanía. El primero, desarrollando
y el segundo, equilibrando la balanza y encontrando en la novedad del
naturalismo racionalista auténticas limitaciones al poder del Estado. Uno
Revista Peruana de Derecho Internacional
92
Gutiérrez nos contextualiza al respecto:
Así, en Inglaterra encontramos un debate ideológico sobre el detentador
de la soberanía –enmarcada por la pugna por la supremacía entre el
Parlamento y el Rey-, mientras la Europa continental sería escenario de
la concreción del poder soberano a partir de la institución del principio de
Thomas Hobbes suprimió la dependencia de la ley natural que Jean
única forma de poder. En su tratado más famoso, Leviatán
Gutiérrez nos da luces sobre el pensamiento de Hobbes:
at, vida a un nuevo ser:
el Estado, a quien también llama –sin carencia de devoción– el gran
Leviatán. Sin embargo, cual persona moral que es, el Estado no puede
soberano.
de Hobbes eliminaba las grandes cuestiones morales y teleológicas,
y presentaba una apología del Estado y procedimientos para establecerlo
Asimismo, Gutiérrez proporciona información sobre aquello que
las posiciones ilustradas de Locke y Rousseau:
Lo que sí resulta novedoso, y que sería recogido por autores que le seguirían
soberano preparada por Hobbes. Enfáticamente se señala en el Leviatán
que las minorías están obligadas a pasar por las decisiones tomadas por
la mayoría, inclusive desde el momento mismo de la institución del
soberano: quien voluntariamente participa en la congregación de quienes
Relevancia para la independencia del Perú del moderno concepto de soberanía ...
93
la mayoría. Todo súbdito debe ver entonces en los actos del soberano
de que quien se negase a reconocer los actos atribuidos al Estado, debe
Por su parte, Sabine nos dice que
contrato, aunque tuvo buen cuidado de excluir la idea de que fuese un
contrato que obligase al gobernante. Lo describía como un pacto entre
individuos por virtud del cual todos renuncian a tomarse la justicia
por su mano y se someten a un soberano. Su fórmula es la siguiente:
a gobernarme a mí mismo, con la condición de que vosotros transferiréis
inmortal, nuestra paz y nuestra defensa”
Segundo ensayo sobre el gobierno civil de John
Locke. Con esta obra publicada en plena ilustración y en un contexto de
la soberanía reside en el pueblo y la detenta el Congreso.
Conviene traer a continuación la explicación que ofrece Gutiérrez:
Locke repite una y otra vez esta idea a lo largo de su Segundo ensayo: el
poder legislativo supera en dignidad, fuerza y legitimidad al ejecutivo,
pues es el primero quien determina las atribuciones del segundo, a las
cuales debe limitarse en cuanto imposiciones de la voluntad popular
le será obligatoriamente superior”. Tómese en consideración el trasfondo
Revista Peruana de Derecho Internacional
94
del contrato social es el establecimiento de un poder legislativo, el
otorgamiento a un cuerpo político de la casi sacra facultad de dar la ley
a los demás. El legislativo así se coloca al centro de la escena política,
volviéndose caja de resonancia del sentir de la sociedad y, para los efectos
es conferido por su propietario original: el mismo pueblo. El entramado
de semejante doctrina es sumamente complejo, por más que aparezca
cobijado de simpleza que maquilla las páginas del Segundo ensayo.
en Hobbes, que el legislativo es el representante del pueblo, y en cuanto
tal, el soberano. Así, en cualquier Estado en que se quiera ver qué cuerpo
político ostenta la calidad de soberano, deberá buscarse por quien tiene
de facto, la facultad de legislar, independientemente del nombre con que
Asimismo, Sabine nos precisa lo siguiente:
Siguiendo la experiencia de la revolución inglesa, Locke daba por
supuesto que el poder legislativo es supremo en el gobierno, aunque
admitía la posibilidad de que el ejecutivo participase en la creación de
las leyes. Pero ambos poderes son limitados. El poder legislativo no
puede nunca ser arbitrario, ya que ni siquiera el pueblo que lo establece
no puede tomar la propiedad de los individuos sin el consentimiento de
y no puede delegar su poder legislativo, ya que este se encuentra de
en él depositada. El ejecutivo está limitado además por una dependencia
general del legislativo y porque su prerrogativa está restringida por el
Continuando con el estudio de la evolución de la soberanía como
concepto, en 1762, Jean-Jacques Rousseau publica su famosa obra El
contrato social, recogiendo ideas de Locke pero aplicadas a la realidad
Relevancia para la independencia del Perú del moderno concepto de soberanía ...
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contrato social
Gutiérrez nos explica al respecto:
Inglaterra, en el XVIII su fuente principal se mudaría a Francia, en donde
Montesquieu formulaba la mejor lograda teoría de la división de poderes
en su afamada obra El espíritu de las leyes
en su Discurso sobre los progresos sucesivos del espíritu humano
y Helvecio recogía en su libro Del Espíritu
entonces propugnada Hume en Escocia. El contraste y el debate entre
toda esta ebullición intelectual, prologaba la obra de otro gran autor en la
esto es, devendría en soberanía popular
soberanía a la luz del Contrato Social
La soberanía es para Rousseau el ejercicio de la voluntad general, que
igualdad a ellos mismos: las leyes. Los actos de soberanía así entendidos
lo contrario estaría atentando contra su propia naturaleza. Soberanía
signica el legítimo derecho de un pueblo organizado al amparo de un
pacto social de dotarse de normas generales –leyes– como instrumentos
públicamente reconocidos por sus ciudadanos para alcanzar el bienestar
público que en la deliberación de la asamblea han logrado discernir.
Revista Peruana de Derecho Internacional
96
inalienabilidad
indivisibilidad (toda vez que esta voluntad, en tanto que es general, es
3. EL CRUCE DE TRADICIONES EN EL CONCEPTO DE
SOBERANÍA QUE SE MANIFESTÓ EN EL PERÚ EN EL
SIGLO XIX
La novedad de la ilustración en el concepto de la soberanía, que
desarrollaron principalmente Locke y Rousseau, llegó al Perú para quedarse
Revolución Francesa, ante de llegar a España y por ende, al Perú.
Gutiérrez:
Indudablemente, la desilusión del absolutismo era también acentuada por
la recepción del ideario político inglés, producido en la segunda mitad
del siglo anterior. Ávidos de ideas frescas, los franceses recibían con
entusiasmo las proposiciones del Segundo ensayo sobre el gobierno
civil de Locke, en las que ya se manifestaba abiertamente la idea de la
soberanía popular, con las consecuentes limitaciones propias de todo
poder político, y las responsabilidades de los gobernantes para con sus
gobernados. Y todavía la Ilustración encontraba raíces más profundas
en el indiferentismo religioso manifestado materialmente en la reforma
ciencia”– cimentaban el racionalismo, asidero del pensamiento ilustrado.
absolutizado, Locke limitado y puesto en manos del pueblo, y Rousseau
legitimado, estaba lista para dirigir el concierto político de las naciones
Relevancia para la independencia del Perú del moderno concepto de soberanía ...
97
En efecto, ya se venía cuestionando el concepto de la soberanía
adjudicada al rey o monarca, pues el mismo contexto también iba
continental, principalmente en Francia, se empezarían a aceptar los aportes
de Locke y Rousseau. El liberalismo renovaría el concepto de soberanía.
luego de la revolución francesa –concretamente con la Declaración de los
En ese sentido, coincidimos con Morse cuando señala que los aportes
evolutivo de la ética política:
Igual que en el caso de Vitoria y Suárez, no proponemos a Hobbes y a
y lugares, sino que más bien los tomamos como portavoces sintomáticos
de una ética política en proceso de formación y consolidación, una ética
Respecto a este nuevo concepto de soberanía, Gutiérrez nos indica lo
siguiente:
Verdad es que la idea de la soberanía popular estaba implícita en la
Declaración de Independencia norteamericana de 1776, en la Constitución
y el Bill of Rights de Virginia del mismo año, en las constituciones estatales
a pesar de lo anterior, en ninguno de estos documentos el concepto de
soberanía se encuentra explicitado. Es, pues, en la Declaración de los
soberanía se exalta como principio político fundamental en un documento
de carácter jurídico, en los siguientes términos: Art. III.- El principio
de toda soberanía reside esencialmente en la nación; ningún cuerpo,
ningún individuo pueden ejercer una autoridad que no dimane de ella
expresamente”.
Con esta Declaración, por primera vez se registra que el concepto de
Revista Peruana de Derecho Internacional
98
Al respecto, nos ilustra Gutiérrez:
A pesar de su abstracción característica, la Declaración no es simplemente
un desiderátum
allá del plano moral. Prueba de ello es que la Declaración fue puesta
Asimismo, Martin Kriele, nos ofrece luces sobre el concepto de
nación:
El concepto de Nación está ligado, por cierto, al concepto empírico de
pueblo, pero contiene además un sentido político. La nación es, como
vivida y sufrida en común, así como el objetivo de seguir viviendo en
Este moderno y liberal concepto de la soberanía se expandiría en las
constituciones europeas. Llegaría, desde luego, a España, con la Constitución
Política de la Monarquía Española (promulgada en Cádiz el 19 de marzo de
llegaría también al Perú.
Respecto al contexto de la promulgación de esta Constitución liberal,
obstante estar sufriendo la ocupación francesa en la mayor parte de su
nuevos gobernantes, pudo defenderse en Andalucía una zona autónoma
que convocó a la elección de Cortes Generales y Extraordinarias –el
Relevancia para la independencia del Perú del moderno concepto de soberanía ...
99
mes de abril. El consenso fue crear un marco constitucional moderno que
permitiera sostenerse a la monarquía en el momento en que los franceses
Ramón Olaguer y Feliú, Dionisio Inca Yupanqui y Antonio Zuazo.
La Constitución de Cádiz fue jurada solemnemente en varias ciudades
Juan Vicente Ugarte del Pino nos revela los alcances y oportunidades
elaboró sin la participación del Rey, pero no en contra del Rey, por cuya
no va a representar a los estamentos –clero, nobleza y burguesía o estado
Como nos anuncia el doctor Juan Vicente Ugarte del Pino, esta
Revista Peruana de Derecho Internacional
100
recoge el concepto moderno de soberanía, según la cual recaería en la
Nación:
fundamentales.
todos los individuos que la componen.
en la nación, junto con los otros conceptos modernos de la Constitución
de Cádiz, revolucionaron el pensamiento del nacional y fueron aceptados,
Juan Vicente Ugarte del Pino considera esta Constitución también
como peruana, pues se aplicó en el Perú:
votada por diputados peruanos de la talla del Inca, de Morales Duárez,
y promulgada en Lima y en todos los pueblos del Perú, con todas
municipales y nombramiento de autoridades conforme a ella. Creemos
sesenticinco años, con la excusa de que no era de la República sino de la
Monarquía española, como si la etapa del imperio español no fuese parte
Relevancia para la independencia del Perú del moderno concepto de soberanía ...
101
En todo caso no fue responsabilidad de la extensa Constitución de Cádiz
precipitó en caída por plazos. Tras su desastrosa campaña en Rusia,
–inclusive en una esforzada guerra de guerrilla- la dominación francesa.
Las fuerzas de Napoleón estaban en repliegue, el 29 de noviembre de
no obstante, la lealtad cívica es afrentada, cuando el rey Fernando VII,
llamado popularmente el Deseado, a su retorno de Francia se niega a
alrededor de la Constitución de Cádiz, que al ser defraudadas darían
paso para que los moderadores optaran por el camino revolucionario de
la independencia política y, también, constitucional. Tan es así, que, en
Fernando VII a restablecer la Constitución de Cádiz, por decreto de 7 de
con los sublevados de su imperio en ultramar, pero que en América ese
Esto nos revela lo importante que fue la Constitución de Cádiz, tanto
para los españoles como para los peruanos. Oscar Maúrtua de Romaña nos
Por su parte, Jorge Cáceres Arce nos ofrece más alcances al respecto:
de Cádiz representó su bautismo político, y aunque su vigencia fue
Revista Peruana de Derecho Internacional
102
4. LA INFLUENCIA DEL NUEVO CONCEPTO DE
SOBERANÍA EN LAS LUCHAS INDEPENDENTISTAS
DEL PERÚ
otros dispositivos liberales de la Constitución, motivaron rebeliones en pro
a la independencia de
España, y, por ende, a la promulgación de la primera Constitución peruana
reside esencialmente en la Nación, y por lo mismo pertenece a ésta
En ese sentido, se produjeron importantes rebeliones en el Perú, a causa
de que no se venía cumpliendo lo dispuesto de la Constitución de Cádiz. Así
tenemos la rebelión del huanuqueño Juan José Crespo y Castillo, en 1812.
Los nativos de Huánuco tomaban conocimiento de los acontecimientos
liberales en España por intermedio de los religiosos españoles que sabían
monarquía española y el pri
Relevancia para la independencia del Perú del moderno concepto de soberanía ...
103
del idioma peruano indígena y animaban recorriendo el Perú a sublevarse,
y para el caso de Huánuco, animaron principalmente a Juan José Crespo
mes antes de la promulgación de la Constitución de Cádiz, pero, a través de
algunos buenos curas, los rebeldes ya tenían conocimiento de la invasión
napoleónica en España, de la conformación de las Cortes de Cádiz, así como
Asimismo, tenemos la denominada segunda revuelta de Tacna
de 1813
los distintos pueblos de América.
Al respecto, el doctor César Landa nos explica:
que contó con apoyo del cacique Ara. Levantamientos que estuvieron
por asegurar la independencia del sur de América, como garantía de
fracaso de estos dos movimientos insurreccionales, permitió años más
campaña militar libertadora del argentino general José de San Martín
Luego, tenemos la más importante rebelión del siglo XX, conocida
como el levantamiento o rebelión del Cusco de 1814, teniendo como
Revista Peruana de Derecho Internacional
104
En ese contexto, Cesar Landa, nos dice que:
La Constitución liberal de Cádiz también promovió la demanda de su
consta en el memorial de Rafael Ramírez Arellano y treinta cuzqueños
también se cuenta con la proclama libertaria dirigida al pueblo del
organizaron expediciones militares rebeldes a tres regiones del sur del
Perú –Puno, La Paz, Arequipa y Tacna– y la instalación en el Cuzco de
de las masas indígenas al mando de los generales españoles, a pesar que
En el aspecto político, el movimiento tuvo su origen en la protesta por
virreinal de importantes disposiciones de las Cortes de Cádiz que
Es así como el cruce de la tradición ibérica con la tradición liberal
rigiendo ésta en el Perú, impulsaría las trascendentales rebeliones que nos
llevarían a la independencia nacional, con especial atención al moderno y
liberal concepto de soberanía.
Por último, cabe destacar que con la llegada de la independencia y
luego de la labor del Congreso Constituyente, dio como resultado nuestra
misma que reproduce en término similares a la Constitución de Cádiz, la
soberanía:
Relevancia para la independencia del Perú del moderno concepto de soberanía ...
105
legítimos de todos los individuos que la componen, ataca el pacto social:
así como se extrae de la salvaguardia de este pacto cualquiera que viole
alguna de las leyes fundamentales.
nos dice que:
En términos generales, es una Constitución acorde con el pensamiento
predominante de la época: un liberalismo nacionalista. Era una carta
Finalmente, cabe citar a Jorge Cáceres, quien relaciona esa
Peruanas del siglo XIX, particularmente en las primeras, sobre todo en
cabal representante del espíritu liberal doceañista. El sentido moralizador
5. CONCLUSIONES
Jean Bodin en su famosa obra Los seis libros de la república
soberano –según Bodin- no está sometido a las leyes porque él es la fuente
Revista Peruana de Derecho Internacional
106
estatal. En su tratado Leviatán
están obligadas a pasar por las decisiones tomadas por la mayoría, inclusive
desde el momento mismo de la institución del soberano. Esta posición ya
Segundo ensayo sobre el
gobierno civil
novedad que la soberanía reside en el pueblo y la detenta el Congreso. Nos
dice, asimismo, que el poder legislativo no puede nunca ser arbitrario, ya
que ni siquiera el pueblo que lo establece tiene tal poder.
Asimismo, Jean-Jacques Rousseau, en su obra El contrato social
Rousseau el ejercicio de la voluntad general.
cuestionando el concepto de la soberanía adjudicada absolutamente al rey o
monarca, pues el mismo contexto también iba evolucionando para ir dejando
la monarquía absoluta. En la Europa continental, principalmente en Francia,
se empezarían a aceptar los aportes de Locke y Rousseau. El liberalismo
luego de la revolución francesa –concretamente con la Declaración de los
Nación.
Este moderno y liberal concepto de la soberanía se expandiría en las
constituciones europeas. Llegaría, desde luego, a España, con la Constitución
Política de la Monarquía Española -más conocida como la Constitución de
fue jurada solemnemente en varias ciudades de América, siendo publicada y
La Constitución de Cádiz, resultó importante tanto para los españoles
Relevancia para la independencia del Perú del moderno concepto de soberanía ...
107
liberales de la Constitución, motivaron rebeliones en pro de poner en vigencia
nos llevaría –junto con otros factores- a la independencia de España, y, por
En tal tesitura, se produjeron importantes rebeliones en el Perú, a
causa de que no se venía cumpliendo lo dispuesto de la Constitución de
Cádiz. Así tenemos la rebelión del huanuqueño Juan José Crespo y Castillo,
en 1812. Tenemos también la denominada segunda revuelta de Tacna de
1813
de apoyo invalorable al ingreso por el sur de la campaña militar libertadora
del general San Martín para la independencia nacional. Luego, tenemos
el levantamiento o rebelión del Cusco de 1814, siendo protagonistas los
rebeldes a tres regiones del sur del Perú –Puno, La Paz, Arequipa y Tacna– e
instalaron en el Cuzco una Junta Protectora. El movimiento tuvo su origen
el incumplimiento virreinal de importantes disposiciones de las Cortes de
Es así como el cruce de la tradición ibérica con la tradición liberal
rigiendo ésta en el Perú, impulsaría las trascendentales rebeliones que nos
llevaron a la independencia nacional, con especial atención al moderno y
liberal concepto de soberanía. Por último, cabe destacar que con la llegada
de la independencia y luego de la labor del Congreso Constituyente, dio
soberanía.
Revista Peruana de Derecho Internacional
108
REFERENCIA BIBLIOGRÁFÍCA
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Cádiz en el constitucionalismo peruano 1823 – 1993. Tesis para optar el
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Lima-Perú.
Clases, Estado y Nación en el Perú. Instituto de Estudios
Peruanos. Lima-Perú.
La soberanía como concepto político fundamental:
análisis histórico y problemática actual. Tesis profesional que para obtener
México.
Guía del proceso emancipador 1780-1866. Colección
Introducción a la Teoría del Estado. Fundamentos
históricos de la legitimidad del estado constitucional democrático. Depalma,
Buenos Aires.
El rol de la Constitución de Cádiz en la gestación de la
independencia del Perú
200 años de la Constitución de Cádiz. En: Revista
El espejo de Próspero. Un estudio de la dialéctica del
Nuevo Mundo. Segunda edición en español, Siglo XXI Editores.
Historia de la teoría política. Fondo de Cultura
Económica. Sexta reimpresión. Madrid.
Historia de las Constituciones del Perú. Editorial Andina
S.A. Lima-Perú.
la resPOnsabilidad de PrOteger: una visión
actualizada de la eficacia de su cOntenidO
recOnOcidO y su amPliación dOctrinal
the respOnsiBility tO prOtect an updated view Of the
effectiveness Of its recOgnized cOntent and its dOctrinal
extensiOn
Napoleón Cabrejo Ormachea
*
RESUMEN
Actualmente la evolución y el reconocimiento de la protección
ya sea el reconocido formalmente por la Organización de Naciones Unidas
*
Magistratura. Docente de posgrado en Doctorado y Maestría en la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, Universidad Nacional Federico Villarreal, Universidad de San
Martin de Porres. Docente ordinario en la Escuela de Ciencia Política de la UNMSM.
Miembro de la Benemérita Sociedad Fundadores de la Independencia, Vencedores el 2
Histórico Militares del Perú. Director Ejecutivo de la Asociación Bicentenario 2021. ID
Orcid:
Revista Peruana de Derecho Internacional
110
reconocido, estos cuestionamientos se basan principalmente en el cambio
del entendimiento de la soberanía y el principio de no intervención, el
Palabras clave:
ABSTRACT
cases seen so far.
Keywords: Public International Law, Responsibility to Protect,
. . . . .
I. INTRODUCCIÓN
La responsabilidad de proteger: una visión actualizada de la ecacia ...
111
ciertamente, no se puede negar que gracias a la tecnología las disertaciones
de cuestionamientos a investigar tanto dogmática como empíricamente.
Entre los temas antes nombrados se relaciona la categoría
protección de las personas o posibles víctimas de las graves violaciones a
Este artículo tiene el objetivo de generar un conocimiento sobre las
Entre las problemáticas revisadas y fundamentadas en el marco
II. MARCO TEÓRICO
Para entender las problemáticas planteadas y para encontrar un
borrador de respuesta, primero se debe comprender en que consiste la
Revista Peruana de Derecho Internacional
112
continuando por el análisis de su contenido y posteriormente con la
fundamentación de fuentes secundarias de las problemáticas planteadas.
- Antecedentes de la Responsabilidad de Proteger
incorporación por la Asamblea General de la ONU de la responsabilidad
de proteger, ciertamente la extensión de la misma sólo constó de dos
Los dos párrafos antes mencionados se encuentran redactados dentro
mundo más seguro: la responsabilidad que compartimos del Grupo de Alto
responsabilidad de proteger y que ciertamente nace de una necesidad de
encontrar solución o acción sobre los estados de emergencia sanitaria.
Si bien la presentación formal de la doctrina de la RdP se basa
idea fue muy nombrada por un circulo de diplomáticos liderados por el
último recurso y siendo analizado por el Consejo de seguridad. (Añaños,
La responsabilidad de proteger: una visión actualizada de la ecacia ...
113
Otro dato importante de puntualizar respecto al nacimiento de la RdP
es la participación de todos los Estados en su aceptación e incorporación,
pues el proceso para ser aprobada por la Asamblea General, no se dio con la
participación de la mayoría de Estados, en realidad, se usó una característica
confusión si la participación de los Estados se daba en mayor cantidad.
Por último el documento con el cual se consolidó la incorporación
comunidad internacional.
-
fundamentos a favor y contra, abarcando así el inicio del primer punto de
problemática de este artículo. A ello vemos las siguientes conceptualizaciones
para la RdP:
El concepto de la Responsabilidad de Proteger (R2P, por su acrónimo
defender a su población del genocidio y otras atrocidades masivas
« Cada Estado es responsable de proteger a su población del genocidio,
los crímenes de guerra, la depuración étnica y los crímenes de lesa
crímenes, incluida la incitación a su comisión, mediante la adopción de
las medidas apropiadas y necesarias. Aceptamos esa responsabilidad y
convenimos en obrar en consecuencia. La comunidad internacional debe,
según proceda, alentar y ayudar a los Estados a ejercer esa responsabilidad
y ayudar a las Naciones Unidas a establecer una capacidad de alerta
temprana. » por parte de la Asamblea General – Resolución 60/1
Revista Peruana de Derecho Internacional
114
Básicamente Mooney nos entrega el concepto sucinto del
desarrollado por el CIISE y Añaños nos da textualmente lo establecido por
la Asamblea General, atendiendo ello se analiza y explica la reconstrucción
que tuvo la categoría de soberanía que por si resguarda la responsabilidad
internacional.
Si bien ambos autores son importantes porque en sus teorizaciones
en especial para determinar su alcance. Asimismo Mooney analiza sobre el
alcance y en especial la relación del principio de intervención y el de RdP,
estableciendo que con su contenido la protección puede ir más allá de sólo
tienen repercusión colectiva e impacto al igual que los presupuestos antes
cognitivo respecto al contenido de la RdP, actualmente, existe un consenso
en un contenido general, este es la trilogía de la RdP, es decir, esta categoría
Es claro que el núcleo de esta dimensión es la prevención, pues el
a la gravedad de la situación advertida, está claro que se busca solucionar
de alerta temprana, trabaja en conjunto con aquel generado dentro de la
ONU.
La responsabilidad de proteger: una visión actualizada de la ecacia ...
115
ejercido por la comunidad internacional. En un principio la responsabilidad
de prevenir se encuentra a cargo del Estado y sólo en los casos que este no
o asistencia”, sin embargo, respecto al posible uso de medidas de fuerza
armada continua el debate por la interpretación de soberanía para cada
posición.
Otro punto a tomar en cuenta es cuando estamos ante una movilización
de la comunidad internacional, esta se presenta con tres condiciones
de los Estados partes.
Entre las actuales medidas preventivas previstas en la propia Carta de
de reconducir la voluntad política de un gobierno e invitarle a reconsiderar
un Estado que se niega a adoptar ciertas políticas económicas o sociales y
Un ejemplo casuístico es el del programa petróleo por alimentos que se
le impuso a Iraq, el cual era una medida de presión económica internacional,
realizará la comunidad internacional ante la no protección de la población
Revista Peruana de Derecho Internacional
116
Es decir estamos ante una responsabilidad direccionada a la
explicado anteriormente el principal problema en esta categoría es que
abarca el delicado tema del recurso a la fuerza.
Entonces, las medidas intervencionistas por la falta del Estado en la
militar. Siempre se debe seguir un juicio de la medida no sólo idónea sino
necesaria ya que es muy excepcional el uso de la fuerza militar y primero
prevalente deben aplicarse medidas menos gravosas.
persuadir y disuadir a las autoridades estatales destinatarios de la misma a
que realicen o se abstengan de realizar una acción concreta” (Llanos, 2012,
Es así, que de un análisis casuístico las medidas más utilizadas por
baja, incitando a las dudas y cuestionamientos existentes sobre la institución.
Por ello, es necesario tener una atención propia al análisis institucional
pasividad, ello sin dejar de lado la excepcionalidad del uso de las fuerzas
militares y estos casos deben contener una situación fáctica que cause
que exista un peligro de gran visibilidad e inminencia que consolide una
reacción colectiva uniforme sobre el uso de la fuerza militar.
de forma taxativa los criterios in-eludibles para la actuación militar, se
estima que los criterios necesarios para adoptar una decisión de intervención
La responsabilidad de proteger: una visión actualizada de la ecacia ...
117
pueden agruparse de modo sucinto bajo un aserie de categorías como
autoridad competente, causa justa, intención correcta, último recurso,
medios proporcionales y que del balance de las con-secuencias se aconseje
El pionero de la creación de la doctrina sobre la RdP el CIISE
en un documento del año 1992, que tuvo como creador al Secretario
gestione en cooperación con la población del lugar afectado encaminándolos
y llegando a su autogobierno a través de un plan estructurado, por ello, es
fundamental la creación de este plan a través de la investigación que obtenga
una intervención de la comunidad internacional concreta con objetivos
El principio de consolidación de la paz es un pilar fuertemente
relacionado con esta dimensión de la RdP, siendo así el mundo después
de desgarradoras guerras tiene unanimidad y aceptación general por la
aproximadamente la mitad de los países que salen de una guerra vuelven a
el tiempo que la principal causa es la inexistencia de una institución que de
garantía a la reconstrucción.
Por tanto un punto fundamental en el contenido de la responsabilidad
de reconstruir es el aseguramiento del acuerdo de paz continua y duradera,
que sea sincera y sostenible, la efectividad de este contenido se encuentra en
la consolidación de la paz, la mantención del orden público así como de la
seguridad ciudadana. Por ello, no basta con aplicar medidas diplomáticas o
reconstrucción de los lugares afectados.
Revista Peruana de Derecho Internacional
118
Consejo de Seguridad crea la Autoridad Provisional de la
los Estados Unidos de América y del Reino Unido de Gran
Bretaña e Irlanda del Norte para administrar Iraq, de forma
representativo”, cuyo mandato fue corroborado
contribuir al mantenimiento de la seguridad y la estabilidad en
ciertos presupuestos repetitivos, por ejemplo, el carácter
temporal de la administración que tiene Autoridad, si bien,
defectos ello no desmerece el esfuerzo por cumplir el objetivo
- Efectividad del Consejo de Seguridad
Uno de los puntos más importantes a tratar es la efectividad
de la institución del Consejo de Seguridad, sin lugar a dudas, es por las
La responsabilidad de proteger: una visión actualizada de la ecacia ...
119
Asimismo, en este documento se plantean establecer límites al
Después de ello, se consolidó en un embrión esta propuesta con el
Informe sobre la Responsabilidad de Proteger de la CIISE que integró en su
que basta que un solo país miembro lo ejercite para que automáticamente
esta voluntad e interés propio de un estado se sobreponga a la voluntad
él informe detalla los siguientes presupuestos:
A raíz de los acontecimientos en Siria, y en concreto de los dos primeros
partiendo de la idea de que las medidas en él recomendadas en ningún
se invitó a los miembros permanentes del Consejo de Seguridad a que
examinasen varias medidas:
con los propósitos y principios de la Carta de las Naciones Unidas y el
Revista Peruana de Derecho Internacional
120
miembros de la Organización una copia de la explicación, publicada
por separado como documento del Consejo de Seguridad.” (Abad y
consiste en evitar la realización de posteriores vetos, puesto que se busca
Si bien es cierto esta propuesta carece de una acción de fuerza en
comparación con otras en donde directamente se restringe el veto a través
de una reforma de la Carta de Naciones Unidas, sin embargo, es interesante
por su viabilidad en la rapidez de aplicación ya que es pragmática y efectiva
en un momento inmediato. La realidad de esperar una reforma del Consejo
inmediata pues el protocolo es formalista, además no se debe olvidar los
intereses políticos individuales que algunos países aún exteriorizan.
El Consejo de Seguridad tiene un alcance más grande de lo esperado,
sus principios rectores dan fortaleza a algunas facultades como lo es el veto
y es complicado desestimarlo. Sin embargo, los principios de efectividad,
no supera el duro debate para su aplicación.
una reforma amplia del Consejo de Seguridad para contribuir a una mayor
representatividad y transparencia, para mejorar la legitimidad de sus
decisiones y su efectividad.
- Situación de América Latina Perú
Es claro que la RdP en América Latina tiene otro contexto en un
primer lugar porque existe un poco probabilidad que un país conformante
de esta geografía forme parte del Consejo de Seguridad, en segundo
La responsabilidad de proteger: una visión actualizada de la ecacia ...
121
intervenciones extranjeras para bien o para mal, a parte de la crisis política
protestas y necesidad de la vigilancia de la comunidad internacional. Si
desarrollo de instituciones, el agrupamiento de Estados parte con otro
sistema de organización internacional continental como lo es el Sistema
Interamericano, y la recuperación de a pocos de la democracia entre
otros.
para reforzar la protección de la comunidad internacional de su propio
pueblo, los países de América Latina tienen una gran renuencia a la
Estados a territorios externos o extranjeros. La realidad demuestra que
tener en cuenta que la mayoría de los estados conformantes de América
quedaron grabadas en todos los residentes latinoamericanos, distinto a un
el Consejo de Seguridad, lo que no genera una integración o sentimiento
de representación en sus intereses. Además que no se puede negar que
intensión de intervención política a su soberanía, lo cual ciertamente crea
Revista Peruana de Derecho Internacional
122
III. REFLEXIONES FINALES
La responsabilidad de proteger es una institución que en los últimos
de proteger pero lamentablemente esta no se realizó con éxito, e incluso
protección de la RdP agregando a las ya reconocidos presupuestos (crímenes
atrocidades mundiales que en la cultura actual causan una conmoción y
conmueven el corazón de la comunidad internacional.
se encuentra en la actuación tardía o la omisión de actuación por parte del
Consejo de Seguridad, una problemática que se vino incubando y que dio a
la luz en las situaciones donde más se necesitaba un actuar que vaya acorde
Si bien la RdP tiene tres dimensiones la de prevenir, reaccionar y
reconstruir, es importante recalcar que la mayoría de problemáticas se
encuentra en la dimensión de reaccionar ya que esta incluye tanto una nueva
La responsabilidad de proteger: una visión actualizada de la ecacia ...
123
interpretación al concepto de soberanía, nuevos los límites al principio de
no intervención y el uso de la fuerza armada. La reacción le pertenece a la
comunidad internacional y es justamente la deliberación de las medidas que
se deben actual e incluso el cuestionamiento de la permisión de intervenir
paz su antagónico el uso de la fuerza armada que se permite dentro de
alcance y la visualización de su efectividad. Aquí claramente se entiende la
intervención como una necesidad que sobrepone un valor (con relevancia
- independencia, y esto es por determinadas situaciones que se sustentan
entender más profundamente a continuación:
La sociedad internacional se articulan en torno al concepto de orden,
priorizándose los valores de estabilidad, la limitación del uso de la
fuerza armada, el ius in bello, la defensa de la independencia e integridad
territorial, el pacta sunt servada, o el principio de soberanía estatal, etc.
Reconocen que los estados pueden perseguir otros valores (justicia,
en riesgo el orden y la estabilidad de la sociedad internacional. Los
sobre todo a partir de la Segunda Guerra Mundial y, en mayor medida,
tribunales penales internacionales, la promoción de la democracia, o la
una jerarquía indirecta entre los países que son potencia mundial y por tanto
de una soberanía, estos países son los latinoamericanos que demuestran una
gran renuencia a permitir una intervención a la soberanía que tanto les costó
lograr, intentar una participación más activa y plantear una reforma para el
Revista Peruana de Derecho Internacional
124
accionar del Consejo de Seguridad debe ser una materia de investigación a
profundizar, pues la continuidad de la paz llega cuanto más se encuentren
un equilibrio de participación mundial. Por ello se debe tener presente que
composición numérica del CS, sino se debe investigar de forma más amplia
y englobar temas de preocupación para la comunidad internacional como el
terrorismo internacional, y todo lo que abarca o responsabilidad internacional
de los Estados ante situaciones evolucionadas como la esclavitud moderna
CONCLUSIÓN
Los cuestionamientos sobre la responsabilidad de proteger que
a la soberanía y la no intervención, por más que exista una
la responsabilidad de prevenir, reaccionar y reconstruir, siendo
la más controversial la responsabilidad de reaccionar por la
inclusión del uso de la fuerza como una de las medidas de
protección que es otorgada como facultad para la comunidad
internacional.
RdP por parte de la comunidad internacional latinoamericana,
a la renuencia de aceptación de la interpretación de la soberanía
que permite una intervención de un Estado extranjero, pues
para esta comunidad internacional una causa de vulneración
Estados a sus situaciones internas, como pasa con Estados
Unidos, además en ciertos países que pasaron por un proceso
de independencia, es esperado el miedo de la pérdida de
soberanía por sus terribles antecedentes (Distintos casos
La responsabilidad de proteger: una visión actualizada de la ecacia ...
125
en que no tienen una injerencia fuerte en la institución que
aprueba las medidas coercitivas para la intervención de
Estados Extranjeros en aras de la RdP, es decir, en el Consejo
de Seguridad de la ONU.
conformación actual del CS permite que se tomen decisiones
individualistas de ciertos países miembros y no se cumpla con
el objetivo de la RdP, por tanto, se concluye la necesidad de
veto y para mejorar la participación numérica de otros países
que den mayor legitimidad a las decisiones del uso de la
fuerza, facultad demasiado relevante para ser ignorada en una
ambigüedad de uso.
Por último, se recalca la necesidad de que la Asamblea
General o el Consejo de Seguridad pueda a través de un
instrumento jurídico de obligatoriedad determinar los criterios
cuales se necesite usar la dimensión de la responsabilidad de
reaccionar ante la falla de la responsabilidad de prevenir, ya
que esto a su vez permitirá concretizar ante la responsabilidad
un rendimiento de cuentas ante la comunidad internacional
por una omisión de actuar, el cual funcione también como un
control de los límites del alcance de la RdP.
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responsabilidad de proteger. Boletín Informativo del Grupo de Jóvenes
Investigadores
Entendiendo la responsabilidad de
proteger de los Estados: un compromiso de Naciones Unidas. España,
Barcelona: Universitat Autònoma de Barcelona.
La responsabilidad de proteger: entre imperativo moral
y norma jurídica. España, Oviedo: Universidad de Oviedo.
usO de aerOnaves nO triPuladas en la guerra
mOderna. Evaluación de su legalidad bajO el
derechO internaciOnal humanitariO
use Of pilOtless aircraft in MOdern warfare. Assessing their
lawfulness under internatiOnal huManitarian law
Xavier J. Ramírez García de León
*
RESUMEN
A pesar de la tecnología avanzada necesaria para su funcionamiento,
y están sujetos a los mismos estándares internacionales y deben cumplir con
los mismos principios que otras plataformas de armas. Este artículo se centra
en dar una respuesta sobre la legalidad del uso de drones en relación con el
del uso de drones en el escenario más común, ataques contra grupos armados
no estatales en territorio extranjero, y luego se concentra en el cumplimiento
sus características no sólo les permiten cumplir, sino que incluso pueden ser
consideradas como una mejora en la búsqueda constante de cumplir con el
*
trabajó para la Secretaría de Gobernación de México, la Secretaría de Hacienda y Crédito
Público y la Procuraduría General de la República. Actualmente forma parte del equipo de
Revista Peruana de Derecho Internacional
130
Palabras clave
Internacional Humanitario.
ABSTRACT
International Humanitarian Law.
Keywords: Drones, modern warfare, principles of International
Humanitarian Law.
. . . . .
I. INTRODUCCIÓN
librar la guerra desde una distancia segura. Caen bajo la tradición de las
de dañar al enemigo sin arriesgarse a uno mismo. No importa el gran salto
tecnológico que representen los drones, estos tienen que cumplir con las
normas que determinan si un arma puede usarse legalmente en combate.
1
El objetivo de este trabajo es responder si los drones son compatibles con
1
Drone Warfare.
p. 116-7.
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
131
jus ad bellum de la
por el uso de drones. Posteriormente, evaluaremos qué tan capaces son los
que pueden usarse de acuerdo con el DIH.
Este artículo se limita a los drones entendidos como aviones operados
categoría de Sistemas de Armas Autónomas. Además, aunque los drones se
drones militares desarmados.
operadores al riesgo
2
al tiempo que mejoran la conciencia situacional de
permiten el vuelo y vigilancia prácticamente constante
por último, los drones permiten la realización de
misiones en zonas de difícil acceso o consideradas demasiado peligrosas
para aviones tripulados.
evaluación del DIH sea una necesidad. En las siguientes secciones trataremos
la cuestión de la legalidad de su uso en combate.
2
Study on Armed Unmanned Aerial
Vehicles.
U.S. Unmanned Aerial Systems.
Unmanned Aerial Vehicles: Humanization from International
Humanitarian Law
U.S. Unmanned Aerial Systems,
Revista Peruana de Derecho Internacional
132
II. JUS AD BELLUM
Varios autores consideran que una evaluación adecuada de la legalidad
de los drones debería incluir un análisis de jus ad bellum.
6
Es pertinente
determinar si un uso de la fuerza determinado se encuentra en conformidad
7
En consecuencia, el uso ilegal de la fuerza no será legítimo porque
utilizadas sigue siendo el mismo.
En el caso de los drones la situación no cambia, el carácter del uso
de la fuerza no impacta sobre su licitud / ilegalidad. Sin embargo, el uso de
analizar el tema desde el jus ad bellum. Estas situaciones surgen en forma de
en territorio extranjero.
6
Pandora’s Box? Drone strikes under jus ad bellum, jus
in bello and international human rights law.
Extraterritorial targeting by means of armed
drones: Some legal implications.
Law from above: Unmanned Aerial Systems, Use of Force, and
the Law of Armed Conict.
Drone Attacks under the Jus ad Bellum And Jus in Bello: Clearing the ‘fog of
law’.
7
The Jus ad Bellum/Jus in Bello Distinction and the Law of
Occupation.
The Lawfulness of and Case for Combat Drones in
the Fight against Terrorism.
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
133
a. Autoría de ataques armados y uso extraterritorial de la fuerza
No es necesario que el presente artículo se detenga en los detalles
cambio, daremos por sentado que la legítima defensa está sujeta a requisitos
de necesidad y proporcionalidad y que puede ejercerse legítimamente frente
a amenazas reales para centrarnos en la autoría de los ataques armados y el
referencia a drones estadounidenses que dirigen sus ataques a individuos en
Pakistán, Afganistán y Yemen
9
pueden usar la fuerza contra los GANE en territorio extranjero.
10
Las únicas situaciones en las que la Carta de la ONU permite el uso
solo pueden usar la fuerza contra los GANE para defenderse.
Existe cierto desacuerdo sobre la cuestión de si los actos de agresión
provenientes de GANE pueden dar lugar a la autodefensa. En la opinión
11
lo que sugiere que no pueden responder
en legítima defensa a las agresiones procedente de GANE. Algunos autores
9
Información proporcionada por Bureau of Investigative Journalism, disponible en
10
Somos conscientes que los drones no están relacionados exclusivamente con el tema. Los
Estados podrían utilizar otros medios para atacar a esos individuos (aviones de combate,
difícil ignorar que el uso de drones facilita este tipo de uso de la fuerza.
11
Legal Consequences of the Construction of a Wall in the Occupied Palestinian Territory,
árr
Revista Peruana de Derecho Internacional
134
12
mientras que
otros argumentan que esta era la interpretación adecuada al menos antes de
los eventos del 11 de septiembre.
invadió el territorio congoleño en ejercicio de legítima defensa contra las
agresiones cometidas por los GANE. La Corte argumentó que mientras los
actos de estos grupos no fueran atribuibles a la República Democrática del
Congo,
contra el GANE en sí mismo.
Los jueces Kooijmans y Simma consideraron que incluso en ausencia
de atribución estatal, las agresiones de los GANE permitieron al Estado
actuar en legítima defensa. Argumentaron que no era razonable negar este
manera.
eventos del 11 de septiembre,
16
que sugirieron que los Estados podían ejercer
la autodefensa contra GANE. Estos argumentos de lógica, la conducta del
determinado uso de la fuerza proveniente de GANE, que logran un grado
defensa incluso cuando el Estado territorial no está involucrado en ellos.
12
Principles of International Law on the Use of Force by States in Self-
defence.
Takemura, Hitomi. Unmanned Aerial Vehicles: Humanization from International
Humanitarian Law.
Armed Activities on the Territory of the Congo (Democratic Republic of the Congo v.
Uganda)árr
Armed Activities on the Territory of the Congo (Democratic Republic of the Congo v.
Uganda)árr
16
Study on Armed Unmanned Aerial
Vehicles
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
135
situaciones. Las condiciones legales de este tipo de uso de la fuerza varían
para que el GANE pueda ser atacado por otro Estado, es claro que no
surge ningún problema ya que, según el proyecto de artículo 20 sobre
17
el
consentimiento válido excluye la ilicitud de un acto mientras permanezca
dentro de los límites de este. En este sentido, si Pakistán autorizó a Estados
Unidos a atacar algún objetivo en su territorio, no surge ninguna cuestión de
jus ad bellum mientras Estados Unidos ataque ese objetivo preciso.
El problema surge cuando el consentimiento no es otorgado por
el Estado territorial, cuestión que requiere la debida cautela ya que el
bombardeo del territorio de un tercer Estado puede constituir en sí mismo
un acto de agresión.
19
y la opinión consultiva sobre el Muro de manera que pueda considerarse que
cuando los actos del GANE no pueden atribuirse al Estado, el uso de la fuerza
sin su consentimiento es ilegal.
20
No estamos de acuerdo con este punto de
vista, ya que en el caso de las Actividades Armadas la CIJ no resolvió la
cuestión del uso extraterritorial de la fuerza, sino solo el interestatal.
Otros comentaristas sostienen que los grupos armados no estatales
dentro del territorio de un tercer Estado pueden ser atacados sin el
consentimiento de este último, ya que el objetivo no es el propio Estado,
sino los grupos que actúan desde su territorio.
21
17
International Law Commission. Draft Articles on Responsibility of States for Internationally
Wrongful Acts.
Violaciones a otros regímenes legales que puedan ser causadas por tales ataques, como
alcance de este artículo.
19
20
Defending Weak States Against the “Unwilling or Unable”
Doctrine of Self-Defense.
Attacks by Private Actors and the
Right of Self-defence.
21
Terrorism, State Responsibility, and the Use of
Military Force.
Revista Peruana de Derecho Internacional
136
La cuestión no resulta clara, en el caso del Canal de Corfú, la CIJ
22
detener la agresión sería el Estado territorial. En términos abstractos, esta
extraterritorialmente en legítima defensa.
La práctica estatal al respecto
legítima defensa basándose en argumentos de incapacidad o falta de
voluntad para apoyar la invasión de sus vecinos.
Pero la mayoría de las
veces las reacciones de la comunidad internacional tienden a ser mixtas,
22
Corfu Channel case
Report of the Special Rapporteur on extrajudicial, summary or arbitrary
executions. Study on targeted killings.
Unmanned Aerial Vehicles: Legitimate Weapon Systems or Unlawful Angels of
Death?. Pace International Law Review 26, nº 2, p. 269.
Estados europeos que exigieron que Turquía retirara sus tropas, aunque EE.UU. reconoció
Attacks by
Private Actors and the Right of Self-defence,
de los mismos. El ataque israelí fue condenado por varios Estados, pero el Consejo de
Seguridad no tomó ninguna medida. Véase Myre, Greg. Israel Attacks What It Calls a
Terrorist Camp in Syria http://www.
nytimes.com/2003/10/06/international/middleeast/06MIDE.html
Attacks by Private Actors and the Right of Self-defence, p.
296.
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
137
acciones defensivas transfronterizas,
26
la mayor parte de la práctica parece
27
Lamentablemente, el tema no parece estar resuelto por lo que no
es posible dar una respuesta concreta, pero es precisamente por esto que
los drones jugarán un papel relevante. Hemos mencionado algunas de las
características por las cuales los drones son convenientes para los Estados.
En este sentido, no es difícil pensar que los drones se utilizarán con más
mil ataques con drones fuera de su territorio y,
según otro informe, más de
29
No estamos argumentando que
consuetudinario sobre el uso de la fuerza extraterritorial, pero consideramos
que la proliferación de drones empujará a los Estados a desarrollar un marco
legal más claro sobre el tema.
III. JUS IN BELLO
del DIH. Es necesario comenzar diciendo que los drones no son un arma
sino una plataforma de armas. En principio, considerar que el uso de un
dron podría ser lícito / ilegal según el DIH no es diferente a pensar que un
determinado modelo de tanque también podría serlo.
de los drones. Algunos autores sostienen que la legalidad de la plataforma
26
“Unwilling or Unable”: Toward a Normative
Framework for Extraterritorial Self-Defense.
27
Defending Weak States Against the “Unwilling or Unable” Doctrine
of Self-Defense, pp. 11-2.
Información disponible en
29
Report of the Special Rapporteur on extrajudicial, summary or arbitrary
executions. Study on targeted killings, p. 9.
Revista Peruana de Derecho Internacional
138
depende de la legalidad de las municiones disparadas.
Si bien la respuesta
son capaces de transportar y disparar distintos tipos de misiles, pero eso no
armas que portan. Considérese este argumento desde la perspectiva que ofrecen,
por ejemplo, otras plataformas de armas, como las versiones modernas del
utilizado contra Israel a principios
del siglo XXI.
Aunque la plataforma puede cargarse con varios tipos de
dispersión no guiada”
ciertamente limita las situaciones en las que pueden emplearse legalmente,
cercanos a civiles u objetos civiles.
Algo similar podría suceder con los drones si no logran (como
Jang, Heeyong Daniel. The Lawfulness of and Case for Combat Drones in the Fight
against Terrorism, p. 10.
Defanging Hezbollah:
A Directed Energy Defense Could Help
Véase Jewish Virtual Library.
Disponible en .
Tucker, Spencer C. Instruments of War: Weapons and Technologies That Have Changed
History: Weapons and Technologies That Have Changed History.
Prosecutor v Milan Martic
Idem.
Un-/Acceptable Area Eects? Assessing Risk of Civilian Harm from the
Use of Explosive Weapons in Populated Areas in Three Cases before the ICTY. Weapons
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
139
cualquier otra arma de uso común”
37
son solamente una parte necesaria para
responder a su legalidad.
En la opinión consultiva sobre la Legalidad de las Armas Nucleares,
una libertad absoluta para que los Estados utilicen el respectivo armamento,
ya que aún debe cumplir con los principios del DIH.
sufrimientos innecesarios y las que no son capaces de discriminar sus
objetivos.
a. Principio en contra del sufrimiento innecesario
en donde los Estados reconocieron que podían lograr sus objetivos legítimos
Report of the Special Rapporteur on extrajudicial, summary or arbitrary
executions. Study on targeted killings, párr. 79.
Legality of the Threat or Use of Nuclear Weapons, Advisory Opinion, ICJ Reports 1996,
del Empleo de Ciertas Armas Convencionales que puedan considerarse excesivamente
After “Top Gun”: How Drone Strikes Impact the Law of
Wa r.
Legality of the Threat or Use of Nuclear Weapons, Advisory Opinion, ICJ Reports 1996,
Revista Peruana de Derecho Internacional
140
armas, proyectiles y métodos de guerra de tal naturaleza que causen lesiones
43
los combatientes si no existe en ello un propósito militar legítimo,
en el
un combatiente ya incapacitado.
La CIJ consideró que bajo este principio
al enemigo.
impacto directo en la legalidad de un arma,
sufrimiento debe juzgarse según la utilidad militar de las armas”.
Es decir,
Declaración de renuncia al uso, en tiempo de guerra, de proyectiles explosivos de menos
1977.
The Law of Weaponry at the Start of the New Millennium.
Agent Orange Product Liability Litigation, Re, Vietnam Association For Victims Of Agent
Orange/Dioxin and ors v Dow Chemical Company and ors
Legality of the Threat or Use of Nuclear Weapons, Advisory Opinion, ICJ Reports 1996,
The New Way of War: Is there a duty to use Drones?. Florida Law
Review 67, p. 29.
CarnahanThe Protocol
on “Blinding Laser Weapons”: A New Direction for International Humanitarian Law.
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
141
apropiado de incapacitar a las tropas enemigas”.
someter a los combatientes enemigos a lo que incluso podría considerarse
un sufrimiento masivo, siempre que exista una ventaja militar legítima
cómo decidir en cada caso. Algunos de los más comunes incluyen si el arma
incapacitar al enemigo, o la tasa de mortalidad.
El caso de las armas láser cegadoras es un buen ejemplo. Estas armas,
porque el enemigo podría quedar inutilizado por algún otro medio que no
lo afectaría por el resto de su vida.
Es decir, el sufrimiento causado al
combatiente por cegarlo de manera permanente excede la ventaja militar de
incapacitarlo, resultado que también podría obtenerse mediante el uso de
otros medios menos gravosos.
Si bien varios Estados cuentan con la tecnología para lanzar ataques
con drones, nos centraremos en la práctica de Estados Unidos dada su
cantidad. Los drones emblemáticos en misiones de combate
son el MQ-1B
Predator
y el MQ-9 Reaper.
Agent Orange Product Liability Litigation, Re, Vietnam Association For Victims Of Agent
Orange/Dioxin and ors v Dow Chemical Company and ors
The Law of Weaponry at the Start of the New Millennium, p.
The Protocol on “Blinding Laser
Weapons”: A New Direction for International Humanitarian Law
Dinstein, Yoram. The Conduct of Hostilities under the Law of International Armed
Conict.
U.S. Unmanned Aerial Systems
MQ-1B Predator, Fact Sheet, US Air Force, disponible en
MQ-9 Reaper, Fact Sheet, US Air Force, disponible en
Revista Peruana de Derecho Internacional
142
Hellre, bombas GBU-12 Paveway
En el caso de los drones, al ser plataformas de armas, el sufrimiento
innecesario que pueden causar radica, principalmente, en las armas que
disparan. Como tal, es la legalidad de estos proyectiles la que debería
evaluarse,
ya que los drones ni siquiera serían capaces de violar el principio
por sí mismos.
Hellre
lanzado desde un dron cause más sufrimiento que el mismo misil lanzado
desde otra plataforma.
Aunque el análisis de estas armas está más allá del alcance de este
inteligentes” ya que utilizan sistemas de guía avanzados.
Somos conscientes de que, en abstracto, nada de esta información es
creemos, sin embargo, que sí sugiere esa conclusión. En este sentido,
si un misil Hellre, o cualquier otro de los proyectiles mencionados, se
situaciones de combate, entonces no importará que sea lanzado desde un
dron o desde cualquier otra plataforma, siempre que ésta sea capaz de
explotar efectivamente las características de la propia munición, cuestión
que se analizará más adelante y que constituye gran parte de la legalidad de
la plataforma de armas.
Weapons and the Law of Armed Conict. Oxford: Oxford University
The Use of Combat Drones in Current Conicts - A Legal
Issue or a Political Problem?
Drone Warfare and the Law of Armed Conict. Denver
AGM-114 Hellre, FAS Military Analysis Network, disponible en http://fas.org/man/dod-
101/sys/missile/agm-114.htmGuided Bomb Unit-12 (GBU-12) Paveway II, FAS Military
Analysis Network, disponible en http://fas.org/man/dod-101/sys/smart/gbu-12.htmJoint
Direct Attack Munition (JDAM)
GBU-29, GBU-30, GBU-31, GBU-32, FAS Military Analysis Network, disponible en
http://fas.org/man/dod-101/sys/smart/jdam.htm
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
143
b. Principio de discriminación
El segundo principio cardinal del DIH funciona en dos niveles y
comprende tres principios.
indiscriminadamente, sean capaces o no de discriminar objetivos.
60
Nos
centraremos en determinar si los drones son capaces de cumplir con este
principio en lugar de determinar si pueden usarse indiscriminadamente por
que involucre drones, sino si los drones son legales / ilegales en la guerra
moderna y segundo, porque cualquier arma, sin importar sus características,
El principio de discriminación está compuesto por los principios de
distinción, proporcionalidad y precaución.
61
Los tres están consagrados en
consuetudinario.
62
El propósito de estos principios es garantizar que la
i. Distinción
distinguir entre objetivos civiles / civiles y combatientes / objetivos militares
y de dirigir sus ataques únicamente contra estos últimos. Estas obligaciones
The Law of Weaponry at the Start of the New Millennium, p. 199
60
Idem.
61
62
consuetudinario preparada por el Comité Internacional de la Cruz Roja, disponible en
https://www.icrc.org/customary-ihl/eng/docs/home
junio de 1977.
Revista Peruana de Derecho Internacional
144
del PAII contiene la obligación de no atacar directamente a la población
civil.
El corolario de este principio es que los objetos civiles / civiles deben
ser protegidos de los sufrimientos del combate,
lo que también genera una
obligación subyacente para las partes de distinguir a la población civil
para evitar el debilitamiento potencial de estas protecciones. En resumen, el
principio de distinción nos dice quiénes pueden ser legalmente un objetivo
66
La protección brindada se extiende también a otras personas, como
67
Existe un amplio desacuerdo con respecto a la idea de participación
69
70
Véase Gross, Oren. The New Way of War: Is there a duty to use Drones?
Laurie R. After “Top Gun”: How Drone Strikes Impact the Law of War, p. 690.
66
Blank, Laurie R. After “Top Gun”: How Drone Strikes Impact the Law of War
67
69
Law from above: Unmanned Aerial Systems, Use of Force, and the Law of
Armed Conict, p. 666.
70
Goppel, Anna. Killing Terrorists: A Moral and Legal Analysis.
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
145
sin importar la distancia del campo de batalla a la que se encuentren”.
71
72
Con respecto al período de tiempo durante el cual los civiles pueden
sea miembro de las fuerzas armadas o de un grupo militar organizado que
Lo que implica que los miembros de
estos grupos pueden ser atacados en todo momento. El Comité Internacional
para distinguir a los miembros del ala militar del GANE de los civiles que
grupo que realizan tareas administrativas, con la diferencia relevante de que,
en contraste con este último, aquellos con funciones de combate continuas
pueden ser atacados en cualquier momento.
carácter absoluto
y su violación se considera un crimen de guerra.
76
En
ningún caso los beligerantes pueden lanzar un ataque directo contra civiles
/ objetos de carácter civil.
71
Public Committee against Torture in Israel and Palestinian Society for the Protection of
Human Rights and the Environment v Israel and ors
72
Report of the Special Rapporteur on extrajudicial, summary or
arbitrary executions. Study on targeted killings,
Pandora’s Box? Drone strikes under jus ad bellum, jus in bello and international human
rights lawDrone Warfare, p. 122.
Véase Prosecutor v. Galića
Melzer, Nils. Interpretive guidance on the notion of direct participation in hostilities under
international humanitarian law.
The Law of Weaponry at the Start of the New Millennium, p. 200.
76
Revista Peruana de Derecho Internacional
146
En cuanto al uso de drones de acuerdo con el principio de distinción, el
sistema de armas debe ser capaz de ejercer dos funciones: primero, debe poder
distinguir entre objetos civiles / civiles y objetivos militares, pero también debe
anteriormente, constituye una parte importante del debate a zanjar cuando se
trata de determinar la legalidad de una determinada plataforma de armas.
Estas tareas residen en las capacidades del sistema, pero también,
como en el caso del principio de sufrimiento innecesario, en el armamento
que lleva el dron. Hemos mencionado anteriormente que los proyectiles
capacidad para dirigirse a objetivos precisos por lo que no resulta necesario
mayor análisis al respecto.
los drones, esta es una apreciación incorrecta.
77
Los drones de combate están equipados con sistemas de orientación,
designadores láser,
que garantizan que sus operadores confíen en información
visual mejorada antes de atacar. Además, los operadores que trabajan en
relevos y la resistencia de vuelo que ofrecen los drones
79
permiten que los
77
Drone Attacks under the Jus ad Bellum And Jus in Bello: Clearing
the ‘fog of law’
Tanto el MQ-1B Predator como el MQ-9 Reaper llevan el Sistema de Orientación
campos de visión, electrónicos zoom y seguimiento de video multimodo...” Véase Multi-
Spectral Targeting System (MTS) http://www.raytheon.com/
capabilities/products/mts/
79
U.S. Unmanned Aerial Systems, Predator B RPA,
General Atomics Aeronautical, disponible en http://www.ga-asi.com/predator-b
Law from above: Unmanned Aerial Systems, Use of Force, and the Law of
Armed Conict, p. 669.
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
147
Desde esta perspectiva, el uso de drones puede incluso contribuir
a reducir los ataques ilícitos contra civiles,
pero sólo si se utilizan
precisamente con tal intención.
ai. Proporcionalidad
civiles siempre que la ventaja militar esperada supere al daño.
El principio
aplicable también a los CANI.
La proporcionalidad contiene dos conceptos clave que le dan forma.
Por un lado, el carácter incidental del daño causado a los civiles limita el
daño en sí. A diferencia del principio de distinción, la proporcionalidad no
es absoluta
y permite una divergencia de este carácter en el sentido de que
el daño permitido debe ser involuntario.
primer lugar, excluye cualquier daño deliberado a civiles, pero también evita
que éste se mantenga dentro de ciertos límites.
responde al carácter de la situación, siendo una determinación subjetiva
Jang, Heeyong Daniel. The Lawfulness of and Case for Combat Drones in the Fight
against Terrorism
Drone Warfare,
https://www.icrc.org/
customary-ihl/eng/docs/v1_rul_rule14#Fn_62_33
The Law of Weaponry at the Start of the New Millennium, p.
201.
razonamiento para incluir situaciones
atacando a civiles o bienes de carácter civil ...” Lašva Valley, Prosecutor v Blaškić (Tihomir),
Crawford, Emily, y Alison Pert. International Humanitarian Law. Cambridge: Cambridge
Law from above: Unmanned Aerial Systems, Use of Force, and the Law of
Armed Conict, p. 667.
Revista Peruana de Derecho Internacional
148
89
o
90
También
91
Por supuesto, esto tiene un impacto
en el alcance de la decisión tomada porque no todos los combatientes
tienen la misma cantidad de información, lo que en consecuencia limita su
Sin embargo, el DIH no determina cómo se supone que deben
92
la vida civil y la ventaja militar,
una prueba mecánica para determinar la proporcionalidad argumentando
mayores niveles de sufrimiento”.
94
Es por ello que la proporcionalidad no se puede medir con un simple
recuento de cuerpos de combatientes y civiles.
Estos enfoques se concentran
en resultados cuando la prueba de proporcionalidad se basa en expectativas.
Commentary on the
Additional Protocols.
Idem.
90
The Law of Weaponry at the Start of the New Millennium, p.
200.
91
Western Front, Aerial Bombardment and Related Claims - Eritrea’s Claims 1, 3, 5,
9-13, 14, 21, 25, and 26
92
Public Committee against Torture in Israel and Palestinian Society for the Protection of
Human Rights and the Environment v Israel and ors
Dill, Janina. Applying the Principle of Proportionality in Combat Operations. Oxford:
Legality of the Threat or Use of Nuclear Weapons, Advisory Opinion, ICJ Reports 1996,
p. 226, párr. 97
Law from above: Unmanned Aerial Systems, Use of Force, and the Law of
Armed Conict, p. 667.
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
149
víctimas civiles ...”
96
última palabra sobre la capacidad de los drones para cumplir con el mismo,
pero dadas sus características, los drones son capaces de reducir no solo
las bajas del ejército atacante sino también los daños colaterales.
97
Según
lanzados desde el Predator alcanzaron el objetivo previsto, mientras que el
la posición del objetivo.
Además, los misiles disparados por drones tienen
un radio de explosión más pequeño que los que normalmente llevan otras
aeronaves, lo que podría reducir el daño colateral.
99
Sin embargo, los ataques deben juzgarse caso por caso, ya que la
proporcionalidad depende no solo de los medios y métodos elegidos, sino
lugar, la cantidad de civiles cercanos, la relevancia del objetivo, entre otros,
estos principios.
100
bi. Precaución
De acuerdo con este principio, los combatientes tienen la obligación
101
El
96
Prosecutor v. Galića
97
Cyberwar and Unmanned Aerial Vehicles: Using New
Technologies, from Espionage to Action. Case Western Reserve Journal of International
Popularity Of Drones Takes O For Many Countries. National
Public Radio, 11 de julio 2011: disponible en http://www.npr.org/2011/07/11/137710942/
popularity-of-drones-takes-o-for-many-countries.
99
Casey-Maslen, Stuart. Pandora’s Box? Drone strikes under jus ad bellum, jus in bello and
international human rights law, p. 607.
100
Drone Warfare and the Law of Armed Conict. Denver
101
Revista Peruana de Derecho Internacional
150
todo lo factible” para garantizar que los objetivos protegidos no se vean
excesivamente afectados por él.
el ataque no será de carácter desproporcionado, entre otros.
102
posibles”
103
considerando las circunstancias en las que se lanza el ataque.
varios factores como la urgencia del ataque, el control que se ejerza sobre el
territorio o el riesgo agregado que corren los combatientes al implementar
las medidas.
Como tal, este principio está íntimamente relacionado con la
distinción y la proporcionalidad, disponiendo el deber de dar los pasos
previos necesarios para cumplir con los otros dos principios, al obligar a
las partes a recabar información -por los medios disponibles- sobre sus
objetivos para determinar el estatus de estos antes de lanzar el ataque.
Mencionamos anteriormente cómo la tecnología usada en los drones
102
Idem.
Western and Eastern Fronts—Ethiopia’s Claims 1 and 3
Central Front—Ethiopia’s Claim 2
“La
ley requiere todas las precauciones “factibles”, no precauciones que son prácticamente
imposibles.”
Pejic, Jelena. Extraterritorial targeting by means of armed drones: Some legal implications,
Extremely Stealthy and Incredibly Close: Drones, Control and
Legal Responsibility.
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
151
continuo. En el caso de la precaución, esta tecnología también permite
la actualización en tiempo real de las medidas preventivas para elegir el
momento preciso en el que la población civil cercana pudiera no ser motivo
de preocupación para realizar un ataque.
106
Además, los ataques con drones pueden parecer ventajosos desde el
punto de vista del principio de precaución, ya que los drones no sufren los
efectos de la fatiga ni se arriesgan a tomar decisiones apresuradas debido al
peligro circundante y, si bien las probabilidades de actuar con información
defectuosa aún existen, los operadores de drones dependen unos de otros
para lanzar el ataque.
107
su uso para cumplir con los estándares de precaución. Esto sería así por el
desplegar drones para recopilar inteligencia, entonces el estándar de lo que
Además, el
en datos defectuosos, ya que los drones pueden proporcionar información
mejorada que a su vez limitaría el margen para que los Estados cometan
errores.
109
c. Estatus de los operadores de drones bajo el DIH
Se podría pensar que los operadores de drones representan un
problema especial para el DIH bajo dos consideraciones. En primer lugar, la
106
Casey-Maslen, Stuart. Pandora’s Box? Drone strikes under jus ad bellum, jus in bello and
international human rights lawLaw from above: Unmanned
Aerial Systems, Use of Force, and the Law of Armed Conict, p. 669.
107
Jang, Heeyong Daniel. The Lawfulness of and Case for Combat Drones in the Fight
against Terrorism, p. 20.
Véase Rosén, Frederik. Extremely Stealthy and Incredibly Close: Drones, Control and
Legal Responsibility, en general.
109
Véase Jang, Heeyong Daniel. The Lawfulness of and Case for Combat Drones in the Fight
against Terrorism, en general.
Revista Peruana de Derecho Internacional
152
que da lugar a algunas preguntas sobre el estatus legal de estos operadores.
temas merecen algunos comentarios.
privilegio del beligerante podrán participar legítimamente en el combate,
gozar de la condición de prisionero de guerra en caso de captura y estar
protegidos de enjuiciamiento por sus acciones –dentro de determinado
110
de personas que pueden participar en el combate disfrutando de estas
protecciones.
111
El artículo establece varias condiciones que deben cumplir
los civiles para ser incluidos en esa categoría: actuar bajo un mando
a cabo sus operaciones de acuerdo con las leyes de la guerra.
112
En el caso de los operadores de drones que son miembros de las fuerzas
armadas no existe un problema con respecto a su estatus y en consecuencia
los operadores civiles de drones tendrían que cumplir con las condiciones
mencionadas para poder lograr el estatus de prisionero de guerra y, lo que es
más importante, ser inmunes a procesos penales
Aunque no discutiremos si los civiles supuestamente deben portar
armas de manera abierta en su país de origen o si tienen que usar uniformes
mencionar que la práctica estadounidense reciente con respecto a la
110
Rethinking International
Law and Justice
Routledge, 2016.
111
112
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
153
de la CIA son combatientes ilegales y, como tales, responsables de los actos
cometidos en combate.
En cuanto a la segunda cuestión, algunos comentaristas consideran
esas zonas es permisible matar a los combatientes enemigos...”.
En
consecuencia, atacar a un operador que controla un dron desde un lugar
ubicado fuera del teatro de operaciones sería cuestionable. Sin embargo,
En el caso Akayesu, el
116
La práctica de los Estados también contradice el argumento. Lewis
lejos del frente de guerra sin que se volviera ilegal la selección de objetivos
en esas zonas.
117
Véase Rise of Drones II: Examining the Legality of Unmanned Targeting. Hearing.
Drone Warfare and the Law of Armed
Conict.
O’Connell, Mary Ellen. Lawful Use of Combat Drones. Rise of Drones II: Examining
the Legality of Unmanned Targeting. Hearing. Subcommittee on National Security
Prosecutor v. Georges Anderson Nderubumwe Rutaganda, Judgement and Sentence,
116
Prosecutor v Jean-Paul Akayesu
117
Drones and the Boundaries of the Battleeld. Texas
Revista Peruana de Derecho Internacional
154
del operador del dron limite la posibilidad de atacarle por participar en el
IV. ARGUMENTOS FINALES
podría presionarlos para generar un marco legal más claro con respecto al
uso extraterritorial de la fuerza.
También encontramos que los drones son capaces de distinguir entre
de los daños colaterales causados, mientras que el sufrimiento causado por
su operación no excede aquel provocado por otras plataformas que utilicen
uso en combate.
Que los drones sean capaces, en lo abstracto, de cumplir con los
ilícita. Como cualquier otra arma, la mayoría de las veces los drones solo
tendrán los efectos que los combatientes quieran que tengan. Esto se puede
cuestionable.
Sin embargo, estos casos no los vuelven intrínsecamente
ilegales, sino que, en todo caso, cuestionan la legitimidad de tales tácticas.
toqWhat the United States Owes Warren Weinstein.
http://www.theatlantic.com/international/archive/2015/04/
warren-weinstein-drones/391655/.
SObama, CIA Cornered Into Troubling ‘Signature Strikes’. US News,
http://www.usnews.com/news/articles/2015/06/18/
obama-cia-returning-to-controversial-drone-signature-strikesDrones
kill rescuers in ‘double tap’, say activists
disponible en http://www.bbc.co.uk/news/world-us-canada-24557333
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
155
Adicionalmente a través del análisis de los principios básicos del
DIH, los drones pueden ayudar a fortalecer el régimen legal y garantizar
asegurar que sus ataques sean dirigidos sólo a objetivos legítimos y lanzados
en momentos en que los civiles corren menos riesgo, por lo que su uso puede
ser incluso deseable.
BIBLIOGRAFÍA
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or Unable” Doctrine of Self-Defense. Journal of International Law and
Report of the Special Rapporteur on extrajudicial, summary
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156
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Dill, Janina. Applying the Principle of Proportionality in Combat Operations.
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Goppel, Anna. Killing Terrorists: A Moral and Legal Analysis.
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New Millennium.
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
157
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Revista Peruana de Derecho Internacional
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O’Connell, Mary Ellen. Lawful Use of Combat Drones. Rise of Drones II:
Examining the Legality of Unmanned Targeting. Hearing. Subcommittee
Extraterritorial targeting by means of armed drones:
Some legal implications.
67-106.
What the United States Owes Warren Weinstein
Extremely Stealthy and Incredibly Close: Drones,
Control and Legal Responsibility
Attacks by Private Actors and the
Right of Self-defence
Commentary
on the Additional Protocols.
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in Bello: Clearing the ‘fog of law’. Yearbook of International Humanitarian
Obama, CIA Cornered Into Troubling ‘Signature Strikes’.
Uso de aeronaves no tripuladas en la guerra moderna.
159
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Unmanned Aerial Vehicles: Humanization from
International Humanitarian Law.
Terrorism, State Responsibility,
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Tucker, Spencer C. Instruments of War: Weapons and Technologies That
Have Changed History: Weapons and Technologies That Have Changed
History.
Study on Armed Unmanned
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Drone Warfare and the Law of Armed Conict.
Principles of International Law on the Use of
Force by States in Self-defence.
The Use of Combat Drones in Current Conicts
- A Legal Issue or a Political Problem?. Goettingen Journal of International
HOMENAJES
fernandO berckemeyer PazOs
hOmenaje a un excePciOnal diPlOmáticO
a 40 añOs de su Partida
(1904-1981)
Oscar Maúrtua de Romaña
*
La gravitación de la diplomacia, aún en esta era de la cuarta
revolución industrial y de la virtualización de las comunicaciones, es
los Embajadores capacidades y versatilidades para gestionar la información
relaciones amistosas y productivas entre los gobiernos. Tal profesión
demanda aptitudes de patriotismo, transparencia, empatía, racionalidad,
generosidad, simpatía, protocolos, ingenio, talante y personalidad, lo supo
*
Revista Peruana de Derecho Internacional
164
desarrollar Fernando Berckemeyer con nobleza y de forma sobresaliente, lo
que lo convierte en ícono de la diplomacia peruana.
SUS INICIOS
alemán, quien fundo una empresa comercial de carácter familiar.
Berckemeyer realizó sus estudios en la Universidad de Notre
Berckemeyer, según el Departamento de Estado de los Estados Unidos de
su visión política”.
1
Berckemeyer contrajo matrimonio con la dama californiana Claribel
Se puede decir que Fernando Berckemeyer fue un limeño de larga estirpe,
2
dotado de gran
con las más importantes personalidades de los Estados Unidos y del mundo.
1
Información del Departamento de Estado de los Estados Unidos de América, recuperado
2
Rostros y Rastros. Primera edición,
Ídem.
Fernando Berckemeyer Pazoz, nuestro hombre en
Washington. En revista COSAS, 11 de febrero de 2019. Enlace electrónico:
Fernando Berckemeyer Pazos. Homenaje a un excepcional diplomático
165
SU PASO POR EL SERVICIO DIPLOMÁTICO
, a
los 21 años, siendo su primer destino como diplomático el Consulado del
Perú en Nueva York para luego ir al Consulado del Perú en Nueva Orleans
californiana Claribel Rapp, dama con la que contrajo nupcias
6
.
fue nombrado Cónsul General en Nueva York
7
. Posteriormente, en plena
segunda guerra mundial, se desempeñó como miembro de la Legación del
. Al año siguiente, el
a Ministro en el Servicio Diplomático de la República.
679, culminó con el rango de Embajador.
EMBAJADOR EN EL REINO UNIDO
Durante el ejercicio diplomático, Berckemeyer estuvo en el Reino
Enciclopedia biográca e histórica del Perú Siglos
XIX – XX. Editorial Carlos Milla Batres, pág.119.
6
Fernando Berckemeyer Pazoz, nuestro hombre en
Washington. En revista COSAS, 11 de febrero de 2019. Enlace electrónico:
7
Enciclopedia biográca e histórica del Perú Siglos
XIX – XX. Editorial Carlos Milla Batres, pág.119.
Ibidem.
Revista Peruana de Derecho Internacional
166
9
. Su misión, la cual logró pese a las
complejas circunstancias bélicas, era obtener el estatus de Embajada para
la Legación Peruana, jerarquía que tan solo se reciprocaban las potencias
industrializadas.
En una ocasión, Claribel, su esposa, tuvo un mal presentimiento
al abordar un avión que debía despegar de Portugal con destino a
Inglaterra, y obligó a Berckemeyer a descender de la nave. El peruano iba
vestido, como de costumbre, como un caballero, con abrigo y sombrero
confeccionados por los mejores sastres de Savile Row, con su infaltable
puro en la boca.
10
en la página 219 del cuarto tomo de sus memorias.
11
Este es un claro
ejemplo de cómo Berckemeyer era muy bien considerado por líderes del
EMBAJADOR EN LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA
Fernando Berckemeyer Pazos es considerado justicieramente una
Embajador en ese país durante casi veinte años y accedió a círculos de poder
permitieron desempeñar esa delicada misión con Jefes de Estado peruanos
tan disímiles como Odría, Prado, Belaunde y Velasco.
12
9
Fernando Berckemeyer Pazoz, nuestro hombre en
Washington. En revista COSAS, 11 de febrero de 2019. Enlace electrónico:
10
Ibidem.
11
Ibidem.
12
Enciclopedia biográca e histórica del Perú Siglos
XIX – XX. Editorial Carlos Milla Batres, pág.119.
Fernando Berckemeyer Pazos. Homenaje a un excepcional diplomático
167
de diplomáticos peruanos, latinoamericanos, europeos y estadounidenses
Casa Blanca como en el Capitolio.
Berckemeyer fue nombrado Embajador del Perú en los Estados Unidos de
América. Al año siguiente, Berckemeyer y su esposa se establecen en lo que
comprada por Pedro Beltrán en Rock Creek Park. Posteriormente, gracias al
buen gusto en decoración de Fernando y Claribel, la residencia, obtuvo el
Life,
de España y Francia.
En esa misma casa se celebró la reunión entre los Kennedy y el
Clorinda Málaga
. Aquella fue la única vez en la cual un presidente de
Alvarado, Berckemeyer fue llamado para solucionar el problema de la
expropiación de la International Petroleum Company, situación con la cual
el Embajador supo lidiar, demostrando gran desenvoltura diplomática y
externa del país y, sobre todo, de negociar la inaplicación de la enmienda
norteamericana y la aplicación de severas sanciones luego de la expropiación
Fernando Berckemeyer Pazoz, nuestro hombre en
Washington. En revista COSAS, 11 de febrero de 2019. Enlace electrónico:
Ibidem.
Revista Peruana de Derecho Internacional
168
de naves californianas atuneras que invadieron las 200 millas de jurisdicción
marítima que proclama el Perú.
de la Administración de EEUU, de los vericuetos de acceso al poder, así
como del Congreso (debemos tener en cuenta que allá no existe límite para
gama de contactos y amistades que amortiguaron las desavenencias entre
ambos gobiernos.”
Uno de los episodios más importantes que resaltan la cercanía de
Berckemeyer Pazos con las altas esferas de poder político y económico de
de la Vía Expresa del Paseo de la República.
citó a expertos que conocieran la problemática de la ciudad y buscó en los
de Ernesto Aramburú, que planteaba construir una vía expresa que uniera la
16
. A pesar de las críticas de los
opositores, el Alcalde comenzó a planear el proyecto, pero pese a esfuerzos,
faltaba una pieza fundamental: el capital.
Con el propósito de conseguir un inversionista, Bedoya viajó al Japón,
Fernando Berckemeyer y conversaron sobre la Vía Expresa. A su regreso,
pasó nuevamente por San Francisco, donde Berckemeyer lo esperaba para
David Rockefeller, presidente del Chase Manhattan Bank, como un favor
Ídem.
16
Ibidem.
Fernando Berckemeyer Pazos. Homenaje a un excepcional diplomático
169
17
. Fue así que, en 1967, se
inauguró el primer tramo de la vía más transitada por los limeños.
También presidió el Grupo Internacional de Estudios del Plomo y
anualmente a las Asambleas Generales de las Naciones Unidas en Nueva
York.
de Fernando Berckemeyer Pazos, uno de los descollantes diplomáticos que
por el Perú, son pocos los peruanos, de las nuevas generaciones, quienes no
conocen sobre su carrera diplomática, la misma que, junto a los mejores años
de su vida, dedicó enteramente a su Patria. El éxito con que él representaba
con amor al Perú, nos lleva a resaltar que las asignaciones de la Cancillería,
alarde de tal desprendimiento. Más aún, su reconocido prestigio, valorado
y respetado en su propia Patria, motivó que en círculos políticos peruanos
se acrecentó debido a la prosperidad empresarial familiar, su respetado
Es menester recordar, que gracias al gravitante e importante rol que
ejerció Berckemeyer en el fortalecimiento de las relaciones entre Perú y Estados
Unidos, se pudo consolidar una serie de intercambios de gran importancia
Cannon suscribiendo, a su vez, otros convenios de cooperación entre Perú
y Estados Unidos destinados a fortalecer las vinculaciones institucionales,
logísticas y académicas entre las Marinas de ambos Estados.
17
Ibidem.
Revista Peruana de Derecho Internacional
170
EL ARTE Y LOS TOROS
Fernando Berckemeyer escribió un verdadero tratado de tauromaquia:
El arte y los toros. En la introducción, con prosa elegante y conocimiento de
Además de ello, dio en
donación su muy valiosa colección de arte para fundar lo que posteriormente
se conocería como el Museo de Arte Taurino.
libro taurino de colección. A la par, el Embajador iba formando su pequeño
museo con un conjunto de cuadros de pintura cusqueña o virreinal y taurinos,
restaurado de la mano con el arquitecto Héctor Velarde
19
. Este acto evidencia
el gran amor de Berckemeyer por el Perú y fue visto como expresión de un
empeño por preservar valores y tradiciones de la cultura peruana.
SU AMISTAD CON LOS KENNEDY
Fue muy amigo de Jacqueline Kennedy, como quedó demostrado
en la afectuosa carta que la esposa del ex presidente de Estados Unidos,
20
Su ejercicio profesional lo convierte en un paradigma del diplomático
SAAVEDRA-PINON CATILLO, Mario. Rostros y Rastros. Primera edición,
19
Fernando Berckemeyer Pazoz, nuestro hombre en
Washington. En revista COSAS, 11 de febrero de 2019. Enlace electrónico:
20
Íbidem.
Fernando Berckemeyer Pazos. Homenaje a un excepcional diplomático
171
con mi esposa, Lourdes Briseño-Meiggs
21
Senador Edward Kennedy o del Secretario de Estado o del Director Gerente
la década de inicio de los 70s departía y acogía amigablemente, generando
prestigio, ascendiente y buena reputación para la imagen del Perú, que fue
su pasión permanente.
SU PARTIDA
76 años. Esto es, que este año, en mágica coincidencia con el Bicentenario
con cariño, respeto y admiración, ya que encarna el señorío, gallardía,
prestancia y patriotismo que son corolarios del Servicio Diplomático al que
orgullosamente él perteneció.
21
Mi esposa proviene de la familia Briseño-Meiggs. Su abuela materna Fanny era nieta
Henry Meiggs se muda de San Francisco al Perú, en el siglo XIX donde construyó los
ferrocarriles que aún preservan su utilidad.
Revista Peruana de Derecho Internacional
172
BIBLIOGRAFÍA
DEPARTAMENTO DE ESTADO DE LOS ESTADOS UNIDOS DE
“Ambassadors and their Wives, Biographies (3)”. Enlace electrónico:
Misión Naval Americana en el
Perú (1920-1933/1938-1969). Escuela Superior de Guerra Naval del Perú.
Enciclopedia biográca e histórica del
Perú Siglos XIX – XX. Editorial Carlos Milla Batres.
Foja de servicios del Embajador Fernando
Berckemeyer Pazos
Rostros y Rastros. Primera
La amenaza de la enmienda
Hickenlooper y las relaciones entre Perú y Estados Unidos entre 1968-
1969
THE WASHINGTON POST. Fernando Berckemeyer, Ex-Ambassador
of Peru. Estados Unidos de América. Enlace electrónico:
(Consultado
Fernando Berckemeyer Pazos, nuestro
hombre en Washington. En revista COSAS, 11 de febrero de 2019. Enlace
electrónico:
Fernando Berckemeyer Pazos
Fuente: https://cosas.pe/personalidades/152419/fernando-berckemeyer-pazos-nuestro-hombre-en-washington/
NOTA NECROLÓGICA
Gustavo Noboa Bejarano
Gustavo Noboa Bejarano, ex Presidente del Ecuador, fue un estadista,
académico, político y educador, un referente nacional e internacional como
una fuente de conocimiento basada en su amplia experiencia en el campo del
en la promoción de la paz, la seguridad y la integración regional. Es por ello
como la otorgada por el Perú, mediante la imposición de su máxima presea:
La Paz no puede mantenerse por la
fuerza. Solo puede alcanzarse por medio del entendimiento”, y así fue la
Noboa Bejarano, quien en su calidad de Embajador Plenipotenciario en las
negociaciones de paz entre el Perú y el Ecuador, y Presidente de Comisión
política fueron los principales pilares para superar el espejismo que nos
amistad que prevalece con nuestros socios estratégicos, como lo es Ecuador.
Democracia en una Economía Social de Mercado da continuidad a las
tendencias positivas que generaron un desarrollo sostenible e integral de
la región. Por ello, es necesario revalorar los logros alcanzados por el
Revista Peruana de Derecho Internacional
178
gobierno del Presidente Noboa Bejarano, los cuales, en función de los
principios democráticos y de libre mercado, contribuyeron grandemente a la
consolidación de su Estado Nación.
en mérito a su impecable conducta democrática y a sus valores éticos e
Internacional y de las Relaciones bilaterales entre nuestros pueblos, así
como en el ámbito andino y latinoamericano.
Oscar Maúrtua de Romaña
Fuente: Sociedad Peruana de Derecho Internacional (SPDI)
PRONUNCIAMIENTOS
PrOnunciamientO de la sPdi sObre lOs decretOs
suPremOs nOs. 27-2020-em y 28-2020-em que
“declaran de necesidad Pública la inversión Privada
en actividad minera y autOrizan a emPresa minera cOn
inversión extranjera y Peruana a adquirir derechOs
minerOs dentrO de lOs cincuenta kilómetrOs de zOna
de frOntera”
prOnunciaMientO spdi n° 7-2020
declarar de necesidad pública la inversión privada en actividades mineras,
(correspondiente al ciudadano Raúl Alfredo Ferreyra Martínez, con acciones
recursos complementarios en Piura, dentro de los cincuenta kilómetros de
la frontera norte del país.
71° de la Constitución:
En cuanto a la propiedad, los extranjeros, sean personas naturales o
jurídicas, están en la misma condición que los peruanos, sin que, en
caso alguno, puedan invocar excepción ni protección diplomática. Sin
embargo, dentro de cincuenta kilómetros de las fronteras, los extranjeros
no pueden adquirir ni poseer por título alguno, minas, tierras, bosques,
Revista Peruana de Derecho Internacional
184
aguas, combustibles ni fuentes de energía, directa ni indirectamente,
individualmente ni en sociedad, bajo pena de perder, en benecio del
Estado, el derecho así adquirido. Se exceptúa el caso de necesidad
pública expresamente declarada por decreto supremo aprobado por el
Consejo de Ministros conforme a ley.
pública”, para que pueda aplicarse la excepción.
manera:
incluida dentro del supuesto de necesidad pública establecido en el
artículo 71 de la Constitución Política del Perú, dado que el interés en
al interés privado, incidiendo de manera importante en el bienestar de
el desarrollo de las zonas de frontera, con el consiguiente aumento
del nivel de vida en la zona de incidencia de las actividades mineras
descritas en el presente Decreto Supremo. Que, en efecto, la realización
de la actividad minera se convierte en necesidad pública en tanto que
constituye uno de los pilares de la economía nacional, representando un
importante porcentaje del Producto Bruto Interno – PBI Nacional, así
como una fuente importante de ingresos por concepto de exportaciones y
de recaudación de impuestos.
Al respecto, consideramos que la inversión minera extranjera puede
aportar al desarrollo del país, pero de ninguna manera el caso expuesto
implica un requerimiento imprescindible para la población, relacionado a
temas de defensa de la Nación, seguridad interna, sanidad, entre otros.
Si se considerase de necesidad pública la minería extranjera en las
zonas de frontera, también se podría declarar de tal jerarquía a la inversión
foránea en infraestructura, comercio, pesca, petróleo, etc., aplicada en todas
algún país limítrofe establecer un complejo industrial en zona de frontera.
Pronunciamiento sobre los Decretos Supremos Nos. 27-2020-EM y 28-2020-EM
185
La preservación del bien constitucional Seguridad Nacional (artículo
son las más susceptibles de ser afectadas por una invasión extranjera,
la cual podría ser realizada de modo indirecto mediante la adquisición
de terrenos en la zona por parte de extranjeros, en atención a lo cual
de relevancia constitucional, como lo es la Seguridad Nacional, que está
directamente relacionada con la preservación de la soberanía del Estado.
irrestricto control nacional sin que, eventualmente, los extranjeros
Esta restricción, por tanto, es adecuada y necesaria para la seguridad
nacional y deberá ser tratada dentro de la política general de fronteras a
El origen de esta norma puede explicarse a partir de experiencias
del siglo XIX y XX con países vecinos, donde la participación de algunas
empresas y personas extranjeras asentadas en zonas limítrofes y de
frontera, brindó colaboración a actividades de agresión contra nuestro
país. Responde pues a criterios de preservación de la seguridad interna,
unidad territorial y defensa nacional.
Por lo anteriormente expuesto, el Consejo Directivo de la SPDI,
en mayoría, considera preocupante que estos Decretos Supremos puedan
comprometer la soberanía nacional, así como su seguridad y defensa. La
Revista Peruana de Derecho Internacional
186
SPDI es promotora de la inversión extranjera, pero esta debe enmarcarse en
la letra y espíritu de la Constitución.
Lima, 10 de diciembre de 2020
RESEÑAS BIBLIOGRÁFICAS
Laguerre Kleimann, Michel. Misión Naval Americana en el Perú
(1920-1933/1938-1969).
años, genera un ambiente de cordialidad multilateral y, sobre todo, respeto.
Esta conducta y manifestación propia de las relaciones internacionales se
consideración proviene y es reforzada por las principales instituciones que
que se encargan del entorno internacional y resguardo de la soberanía, tanto
en el cielo, tierra y mar conforme a la rectoría de la Cancillería.
detener a los circunstanciales enemigos del país y una serie de decisiones
institución que forma parte del Ministerio de Defensa y que tiene, como gran
una serie de medidas propias de nuestra fuerza naval, en conjunto con las
Miguel Grau quien le otorgó la gloria eterna a nuestra institución, quien
Es por ello que, con justa razón, podemos decir que la gloria precede a
en la región, no solo por su ejemplo en el combate, sino también, por sus
Revista Peruana de Derecho Internacional
190
una serie de ejercicios internacionales realizados por los países vecinos
y, en algunos casos, liderados por los Estados Unidos de América, para
fortalecer las estrategias navales, mejorar los ejercicios de contramedida y
Bold Alligator, Dawn Blitz, entre otras.
Esta organización y coordinación constante con los Estados Unidos,
no fue una medida reciente, ni proviene de una política actual de ambos
Estados. Las relaciones cordiales y de estrategia militar y política entre el
Misión Naval Americana en el Perú (1920-1933/1938-1969)” ¸ quien a
y capacidad de ilustración, tanto a través de las palabras como el uso de una
la importancia y el impacto de las Misiones Navales de los Estados Unidos
en el Perú durante las épocas mencionadas.
Unidos de América con la Marina de Guerra del Perú. Una coalición que se
e imperativo reconstruir, modernizar y actualizar los activos propios de la
Estado que pueda abastecer, no solo de nuevas embarcaciones, sino que
también, pueda proveer de modernos conocimientos y estrategias, así
como también, instrucción especializada y dedicada. Todo esto fue posible
gracias a la valiosa y siempre fraternal alianza con los Estados Unidos de
Reseñas Bibliográficas
191
que resurgía entre las cenizas.
y ejercicios internacionales de entrenamiento marítimo, así como también en
y certera, proteger nuestra soberanía y control en el mar, colaborando en la
el terrorismo, la depredación ictiológica, el contrabando, la contaminación
oceánica, entre otras.
Perú, con destellos e inspiración de la corriente norteamericana naval y que
para resguardar nuestra soberanía de manera justa.
constante para la retroalimentación mutua en los espacios marítimos y con
el único objetivo de garantizar el irrestricto respeto de la soberanía y la paz
en aguas nacionales e internacionales, próximas a nuestra condición de
como investigador y estima académica, es de observancia obligatoria para
relatos consistentes de las alianzas estratégicas peruanas con sus aliados en
internacional y la diplomacia.
Oscar Maúrtua de Romaña
Popolizio, Néstor; Meza-Cuadra, Gustavo; Tenya, Francisco;
Duclós, Paul; Ugarelli, Luis; Prieto, Enri; Seoane, Glauco; Bustamante,
Verónika; Habich, Ronnie; Velásquez, Humberto; Rivera, Gonzalo;
Horna, Ángel; Rodríquez, Sandra; Lukashevich, Olga; Solari, Amadeo;
Talavera, Gerardo; Castillo, Juniza. El Perú en el Consejo de Seguridad
(2018-2019). Fundación Academia Diplomática del Perú, 2020, 1ra Ed., pp.
292.
El legado que Javier Pérez de Cuéllar dejó a la diplomacia peruana,
es completamente corroborable a través del prestigio que tiene nuestra
Unidas, ya que solo basta con caminar por sus pasillos para ver el arte sobre
este peruano ejemplar que yace a vista de cualquier diplomático o turista que
desee visitar la ONU.
Es así, que nuestra representación ante las distintas asambleas de las
podido expresar, con erudición y respeto, los principales aportes que el Perú
sustenta.
En el 2017, el Perú fue elegido como Miembro no Permanente del
Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, principal órgano de decisión
y el único con resoluciones de carácter vinculante para los Estados miembros
votos a favor de la postulación de la delegación peruana, obteniendo una
Por estas consideraciones, es que el Perú nuevamente estuvo en
el centro de atención de la comunidad internacional. Su presencia en el
organismo, sino también, para su participación en órganos subsidiarios que
Revista Peruana de Derecho Internacional
194
involucramiento activo e inagotable de 2 años, dejó una serie de lecciones y
El
Perú en el Consejo de Seguridad (2018-2019) de la Fundación Academia
Diplomática del Perú que, a través de sus más de 200 páginas, condensan la
importante participación peruana en el Consejo de Seguridad, resaltando sus
Como parte de la preparación de la delegación peruana y su
participación en el Consejo de Seguridad, se realizó una serie de consultas
a distintos funcionarios y a la sociedad civil para abarcar los principales
puntos en agenda para que sean prioridad durante la participación peruana
organizada, por el cual, el Perú, presidiendo el Comité contra el Terrorismo,
los mandatos del Consejo de Seguridad y proteger a quien le sea designado.
Asimismo, debemos resaltar el constante diálogo entre la delegación
peruana y sus pares en el Consejo de Seguridad, así como también, con la
a la apertura e interacción del Perú en sus labores y responsabilidades y la
interconexión realizada con las delegaciones pertenecientes a las Naciones
Unidas. Esta posición permitió un acercamiento, así como un alcance
internacionales discutidos en los principales organismos del Consejo de
Seguridad y de la ONU en conjunto.
Reseñas Bibliográficas
195
en los principales órganos subsidiarios del Consejo de Seguridad a través
de nuestra experiencia nacional. Sin embargo, la delegación peruana no
de Cancillería para la cooperación internacional a futuro y las alianzas
estratégicas que se pueden construir a partir de esta experiencia y con miras
al futuro en los intentos más esenciales por el establecimiento de la paz y
seguridad internacional.
acciones que alumbraron el destacado y notable rol de la delegación peruana
durante su quinta incorporación temporal en el Consejo de Seguridad. Esta
que, en buenas cuentas, se encuentra en constante perfeccionamiento y
aprendizaje en base a las experiencias que la propia carrera diplomática
representa para el personal de Cancillería.
circunstancias en que se cuestionan las bondades del multilateralismo, que
Oscar Maúrtua de Romaña
Novak, Fabián & Namihas, Sandra. El Bicentenario de la política
exterior peruana y su proyección en un mundo de cambios. Instituto de
derroteros de la política exterior y de la institucionalización de Torre Tagle
El libro aporta elementos interesantes a tener en cuenta para quienes
estudiamos aspectos de la política exterior. Solo tengo algunos apuntes que
corresponden a mi personal valoración en algunos temas.
a los miembros de la delegación peruana en la controversia marítima con ese
país ante la Corte Internacional de Justicia, pero se omite al Embajador Luis
de 2011 y publicado al día siguiente en la separata de normas legales del
El Peruano.
defensa de los intereses marítimos del Perú, en el tema en particular que se le
ún discrepa.
cuando en el último párrafo se indica que se trata de un objetivo que la
estabilidad democrática y la buena imagen internacional del Perú construida
en las últimas décadas son insumos que pueden facilitar el logro.
En mi opini insumos, al menos si
Revista Peruana de Derecho Internacional
198
irresponsables que sugieren destituir a Sagasti.
Cabe señalar que, además del tema de la gobernanza pública, el
Programa País de la OCDE considera avances sustanciales en temas como
medioambientales.
Respecto a la protección de las comunidades peruanas en el exterior,
proyectar la conexión, implicancia o coordinación con la labor de los
eventuales congresistas que representarán a los peruanos en el exterior
Recordemos que el año pasado se aprobó la Ley que crea el Distrito
Electoral para los PEX, asignándole 2 escaños. Cabe destacar que dos
miembros del Consejo Directivo de la SPDI, el Embajador Oscar Maúrtua
de Romaña y el Embajador José Luis Pérez
con solidez ante la Comisión de Constitución del Congreso, los propósitos
principales de tal proyecto de ley.
registro del esfuerzo conjunto de los poderes Ejecutivo y Judicial, así
como del Ministerio Público y otros organismos del Estado, por promover
la aprobación del denominado Acuerdo de Escazú, que fue expuesto con
solvencia y valentía por el entonces Canciller, Embajador Mario López
Alexander Antialón Conde
Pereyra Plasencia, Hugo. Historiadores y Diplomáticos: Raúl
Porras Barrenechea y Guillermo Lohmann Villena. Lima: Asociación de
Funcionarios del Servicio Diplomático del Perú. 2020.
Si existen disciplinas que por su dinámica y funcionalidad se
complementan, en un valioso y trascendental feedback, estas son la Historia
y la Diplomacia. Relación que a través de dos emblemáticas guras resalta,
namente, el diplomático e historiador Dr. Hugo Pereyra Plasencia, actual
Cónsul General del Perú en Guayaquil, en su reciente publicación intitulada
Historiadores y Diplomáticos: Raúl Porras Barrenechea y Guillermo
Lohmann Villena.
Un destacable aporte a la historiografía nacional que resulta en virtud
a un sesudo análisis desde la perspectiva de la historia comparada y de largo
plazo desde donde es posible comprender como la experiencia diplomática
puede inuir en el trabajo del historiador y viceversa lo cual es claramente
demostrado a través de los hechos que brindan las vivencias de los
personajes seleccionados verbi gratia el temprano acercamiento de Porras
a la documentación histórica en el Archivo de Límites de la Cancillería lo
cual marcaría su corto, pero fructífero derrotero de vida. Por otro lado, y no
muy lejos, Lohmann recibía los primeros impulsos historiográcos de la
mano del preclaro Rubén Vargas Ugarte S. J. para luego recalar al lado del
maestro Porras en el Ministerio de Relaciones Exteriores. Asimismo, y por
añadidura, el autor ofrece una pincelada al desarrollo de la biografía usada
de manera ágil como herramienta para sustentar de forma audaz su propuesta
temática de la cual se desprenden algunas características comunes entre los
personajes analizados, esencialmente su cosmopolitismo, universalidad y
patriotismo.
En suma, el libro del Dr. Pereyra se torna indispensable para
comprender aquella relación transversal de dos disciplinas de fuerte valor
humanista y de gran sentido deontológico como lo son la Historia y la
Diplomacia. Ambas bien representadas en las ilustres guras de Raúl Porras
Barrenechea y Guillermo Lohmann Villena.
Revista Peruana de Derecho Internacional
200
Ricardo Pinto-Bazurco Mendoza
*
Historiador
*
de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro de la Comisión de Historia
de la Benemérita Sociedad Fundadores de la Independencia, Vencedores el 2 de mayo de
De la Reza, Germán. Nuestro Cónsul en Lima. Diplomacia
Estadounidense durante el Congreso anctiónico de Panamá y Tacubaya.
(1824-1828).
Años atrás el escritor mexicano, Germán de la Reza, junto con su
equipo, se tomó el trabajo de estudiar principalmente el fajo de las más de
primer cónsul de EEUU en Perú, William Tudor Jr.
como gracias a sus estudios y sobre todo sus contactos logra ascender social
secretario de Estado de James Monroe
1
, lo nombra cónsul en el Perú, a su
no le incomodaba pues como sugiere el libro tenía ciertas tendencias pro-
al ministro de Relaciones Exteriores de este. Sus vínculos con opositores
a Bolívar y a la facción realista le generaban impases con el gobierno del
muy insatisfecho con el caballero
designado por los Estados Unidos como cónsul general, por haber insistido
tanto en ser recibido y acreditado por un arrinconado virrey español” (De
)
buscó congraciarse con quien ostentaba el poder, es por lo que a Bolívar le
Hill.
2
1
2
Revista Peruana de Derecho Internacional
202
Al contrario del formalismo, la percepción que el libro supone Tudor
sentía por Bolívar no es positiva, tanto así que en la en la misiva enviada
relevante sobre los planes futuros de Bolívar sobre el Perú, este escribe que
la violenta disolución del Congreso es un deliberado ataque a la democracia.
Otro de los motivos de su indignación, es el plan de unión de Colombia,
de gobierno que administra el país apoyado en el prestigio del Libertador es
Pizarro en la dirección del Congreso y de José de La Mar a la presidencia del
no menciona
a Bolívar por su nombre, sino que apela a epítetos insultantes y llega a
sugerir el magnicidio”. ()
Un punto por resaltar es su posición sobre los proyectos iniciados por
Bolívar, en síntesis, nunca apoyó ninguno. Sobre el Congreso de Panamá
,
ambición de Bolívar puede
frustrar la utilidad del Congreso del cual es autor, y cuya idea aumentó
justamente su reputación y sus medidas habrían sido más provechosas si no
hubieran favorecido su ambición personal.” (De la Reza, 2020, p.61)
Pero la repulsión sobre Bolívar y su proyecto no solo queda en cartas
y acusaciones. Para esto se debe mencionar el encuentro entre Tudor, Luna
Pizarro y De la Mar en Palacio de Gobierno en donde conversaron sobre el
asunto de Tacubaya
, pues se solicitaba al Perú enviar a un delegado para que
mundo diplomático, internacional y de sus respectivas naciones.
Reseñas Bibliográficas
203
ministro para que declare la secesión del Congreso. Finalmente, no se envía
salida del encargado de negocios de Brasil, Condy Raguet, el secretario H.
Clay
las indicaciones de parte del secretario de Estado eran la de mejorar las
relaciones con el Imperio, defender los reclamos de estadunidenses en este
país, y, además, le pide concluir un tratado comercial entre ambas naciones.
Es interesante como el libro aborda la animadversión que tuvo el
primer cónsul estadounidense sobre Simón Bolívar y sus proyectos, pero
al contrario, una conclusión a la que se llega es que fueron órdenes que
recibió oralmente antes de su llegada el Perú y que todo esto en realidad
estuvo enmarcado en una estrategia del gobierno americano para evitar que
la esfera de las relaciones internacionales. Es por ello por lo que en sus
informes y cartas siempre se cuestionaba duramente cualquier acción de
Bolívar, pues sabían que era un personaje importante con capacidad de
objetivos que tenía Bolívar, independientemente si estos eran buenos o
malos.
de organizaciones o alianzas surgidas, como, por ejemplo, la Comunidad
Revista Peruana de Derecho Internacional
204
y su débil unión, permitieron que los americanos logren, entre otras cosas,
ya sea a través de acuerdos comerciales desventajosos o con intervenciones
cumpliremos 200 años de independencia y valgan verdades, se le tendrá que
reconocer el apoyo brindado por el Libertador a esta causa. Sin duda una
obra muy sistematizada, producto de un arduo trabajo de investigación que
vale la pena leer para comprender la táctica diplomática y geopolítica que
Anderson Rodríguez Chávez
*
* Estudiante de la UNMSM. Director Académico del Club ONU San Marcos. Practicante de la
Apuntes institucionales
y
Calendario de sucesos internacionales
APUNTES INSTITUCIONALES
La sección de Apuntes Institucionales, puede ser consultada en
blogspot.com/
* * *
CALENDARIO DE SUCESOS INTERNACIONALES
La sección de Calendario de Sucesos Internacionales,
Pablo Olmedo Pizarro
* * *
Tarea Asociación Gráfica Educativa
156
ÓRGANO DE DIFUSIÓN DE LA SOCIEDAD PERUANA
DE DERECHO INTERNACIONAL
REVISTA PERUANA
DE
DERECHO INTERNACIONAL
Fines de la Institución
* Promover y difundir el estudio del
Derecho Internacional y las Relaciones
Internacionales, así como los aspectos
internacionales de las ciencias políticas,
económicas y sociales.
* Estudiar las cuestiones de derecho
internacional, analizando eventuales
situaciones regionales o internacionales
de acuerdo con los principios generales
universalmente aceptados, así como
también las corrientes hacia nuevos
principios que pudieran surgir dentro del
contexto inherente a la evolución de esta
disciplina jurídica.
* Contribuir a la obra de codificación del
derecho internacional; y,
* Contribuir al desarrollo del sentimiento
de solidaridad entre las Repúblicas
americanas.
Presidentes de la Sociedad
- Dr. Ramón Ribeyro.
- Dr. José Matías Manzanilla.
- Dr. Felipe de Osma y Pardo.
- Dr. Arturo García Salazar.
- Dr. Alberto Ulloa Sotomayor.
- Dr. Enrique García Sayán.
- Emb. Luis Alvarado Garrido.
- Emb. Arturo García García.
- Dr. Roberto Mac Lean U. (Interino)
- Emb. Juan José Calle Calle.
- Emb. Gonzalo Fernández Puyó.
- Emb. Luis Marchand Stens.
- Dr. Ignacio Basombrío Zender. (Interino)
ISSN 0035-0370
- Emb. Oscar Maúrtua de Romaña.
19002 / Sociedad Peruana de Derecho Internacional - Revista 167 / Lomo: 2.1 cm POR CONFIRMAR/ Medida: 477.5 x 21 / Interior: Bond 75 252 páginas
TOMO LXXI REVISTA PERUANA DE DERECHO INTERNACIONAL N° 167
LIMA - PERÚ
TOMO LXXI ENERO - ABRIL 2021 N° 167
SOCIEDAD PERUANA DE
DERECHO INTERNACIONAL
En 1903 se inicia la etapa formativa
de la Sociedad Peruana de Derecho
Internacional con los conversatorios sobre
esta rama de las ciencias jurídicas que
surgen por la inquietud de personalidades
notables como Ramón Ribeyro, Antonio
Miró Quesada, José Matías Manzanilla,
Javier Prado Ugarteche, Lizardo Alzamora
y Francisco Tudela y Varela.
En 1979, el Gobierno del Perú
mediante Resolución Suprema N° 0647 del
14 de noviembre, reconoció oficialmente
a la Sociedad Peruana de Derecho
Internacional y encargó al Ministerio de
Relaciones Exteriores que dictara “las
disposiciones necesarias para que dicha
institución pueda realizar sus objetivos y
cuente con las facilidades que requiera”.
En 1913, el doctor Robert Bacon,
miembro fundador y Presidente del Instituto
Americano de Derecho In
ternacional,
estableció contacto con el doctor Juan
Bautista de Lavalle con la finalidad de
proponer la constitución formal de la
Sociedad Peruana de Derecho Internacional,
como filial del referido Instituto. La citada
Sociedad quedó establecida el 10 de
noviembre de ese año en la ciudad de Lima.
Posteriormente, en 1915, se declaró
instalada formalmente la Sociedad e
inauguradas sus funciones. Años más tarde,
el 17 de noviembre de 1938 se suscribe el
Acta por el cual quedaba reorganizada la
Institución y en 1941 aparece el primer
número de la Revista Peruana de Derecho
Internacional, órgano de difusión de la
Sociedad (Tomo I, N° 01).
DOI 10.38180
